ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АРТУР-БУД» 23520, Вінницька область, Шаргородський район, с. Пасинки, вулиця Симонишеного, будинок 28 Код ЄДРПОУ 43202811, тел. 097-67-47-448 Вих. № 132 від 19.07.2023 р. ОРГАН ОСКАРЖЕННЯ АНТИМОНОПОЛЬНИЙ КОМІТЕТ УКРАЇНИ (Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель) 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 СКАРЖНИК ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДА-ЛЬНІСТЮ «АРТУР-БУД» Україна, 23520, Вінницька область, Шаргородський район, с. Пасинки, вулиця Симонишеного, будинок 28 ЄДРПОУ 43202811 Телефон +38 (097) 67-47-448 Директор – Халоян Нарек Гагикович ЗАМОВНИК ТОРГІВ ВІДДІЛ ЗЕМЛЕУСТРОЮ, РЕГУЛЮВАННЯ ЗЕМЕЛЬНИХ ВІДНОСИН, ЖИТЛОВО-КОМУНАЛЬНОГО ГОСПОДАРСТВА, БЛАГОУСТРОЮ ТА УПРАВЛІННЯ КОМУНАЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ МАХНІВСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ 22133, Україна, Вінницька область, село Махнівка, вул. Нікольського, будинок 15 ЄДРПОУ 44077093 Контактна особа: Олена Венжик Телефон: +380965703330, +380636800204 E-mail: alenavenzhik@ukr.net ПРОЦЕДУРА ЗАКУПІВЛІ Капітальний ремонт дорожнього покриття по вулиці Мазурівка (від буд.1 до буд. №11) в селі Махнівка Хмільницького району Вінницької області (КОРИГУВАННЯ) (Код за Єдиним закупівельним словником: 45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) Закупівля:UA-2023-05-17-005310-a СКАРГА в порядку статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням Особливостей, які затверджені Постановою КМУ 1178 від 12.10.2022 ВІДДІЛ ЗЕМЛЕУСТРОЮ, РЕГУЛЮВАННЯ ЗЕМЕЛЬНИХ ВІДНОСИН, ЖИТЛОВО-КОМУНАЛЬНОГО ГОСПОДАРСТВА, БЛАГОУСТРОЮ ТА УПРАВЛІННЯ КОМУНАЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ МАХНІВСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ (далі – Замовник торгів) проводить процедуру закупівлі робіт Капітальний ремонт дорожнього покриття по вулиці Мазурівка (від буд.1 до буд. №11) в селі Махнівка Хмільницького району Вінницької області (КОРИГУВАННЯ) (Код за Єдиним закупівельним словником: 45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), № UA-2023-05-17-005310-a. До участі у процедурі закупівлі подано дві тендерні пропозиції: • ТОВ "АРТУР-БУД" (43202811) (далі – Скаржник) • ПП "АК-ІНВЕСТБУД" (42285519) (далі – Переможець) За результатами розгляду тендерних пропозицій Уповноваженою особою (протокольне рішення №4 від 08.06.2023 року) прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ "АРТУР-БУД" та Уповноваженою особою (протокольне рішення №5 від 08.06.2023 року) прийнято рішення про обрання переможцем процедури закупівлі Приватне Підприємство «АК-ІНВЕСТБУД». Не погоджуючись із рішенням Замовника про визначення Переможця закупівлі, ТОВ «АРТУР-БУД» подав скаргу, за результатами розгляду якої Рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №9489-р/пк-пз від 28.06.2023 зобов'язано Замовника скасувати рішення про визначення приватного підприємства "АК-ІНВЕСТБУД" переможцем процедури закупівлі. В мотивувальній частині рішення, Орган оскарження зазначив «Переможцем до складу договірної ціни не включено кошти на покриття ризиків та кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами. Враховуючи наведене, Пропозиція Переможця не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі Документації. Не відхиливши Пропозицію Переможця, Замовник порушив вимоги пункту 41 Особливостей (в редакції, яка діяла на момент початку проведення Процедури закупівлі), згідно з яким замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, зокрема, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.». Проте, Замовник ігноруючи правову позицію Органу оскарження та незважаючи на вимоги законодавства, що регулює питання в сфері публічних закупівель, прийняв рішення про опублікування вимоги про виправлення учасником невідповідностей, а саме надав можливість привести у відповідність договірну ціну та розрахунки до неї, враховуючи кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням будівельних робіт. При цьому, Переможець закупівлі надав договірну ціну уже з урахуванням коштів на покриття ризиків, проте без врахуванням коштів на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами. Протокольним рішенням Уповноваженої особи №6 від 14.07.2023 р., ПП «АК-ІНВЕСТБУД» визначено переможцем щодо Закупівлі. В таких діях замовника чітко вбачаються грубі порушення вимог Закону України «Про Публічні закупівлі» , Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178. Тлумачення Замовником на власний розсуд вимог законодавства очевидно свідчить про ігнорування Замовником таких основних принципів здійснення публічних закупівель як об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та запобігання корупційним діям і зловживання. Замовник відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «АРТУР-БУД», який надав найменшу цінову пропозицію з підстав неврахування в договірній ціні коштів на покриття ризиків та коштів на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, проте надав можливість іншому учаснику з вищою ціновою пропозицією виправити такі ж порушення. Чим керується Замовник застосовуючи подвійні стандарти до учасників та інтерпретуючи вимоги законодавства в залежності від власної зацікавленості не відомо, але однозначно такі дії Замовника виходять за межі правового поля та містять ознаки адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачено ст.164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення. Скаржник не погоджується із рішенням Замовника від 14.07.2023 р. про обрання переможця процедури закупівлі з огляду на наступне. В пункті 6 Розділу ІІІ Тендерної документації (далі-ТД) Замовник встановив, що «Учасник процедури закупівлі повинні надати у складі тендерної пропозиції інформацію, яка підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, установленим замовником». Зокрема, Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозиції: розрахунок вартості - договірну ціну та кошторисну документацію ( згідно чинного законодавства) НАКАЗ Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 р. № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві». Згідно вимог додатку 1 до ТД, «Пропозиція запропонованого предмету закупівлі має відповідати технічній специфікації, повинна бути розрахована та виконана згідно КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом від 01.11.2021 № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві». На підтвердження пропозиції зазначеним в цьому абзаці вимогам учасник надає договірну ціну, локальний/і кошторис/и, підсумкову відомість ресурсів, календарний графік виконання робіт, які розроблені відповідно до технічної специфікації,зазначеної вище. Всі зазначені в цьому абзаці документи повинні бути завірені печаткою (у разі використання), підписані керівником (або уповноваженою особою).» Переможець надав в складі тендерної пропозиції договірну ціну, яка складена у поточних цінах станови на 23.05.20233 р. (файл –« 25. Договірна ціна кошториси розрахунки вул Мазурівка в с. Махнівка.rar»). Але подана учасником договірна ціна не відповідає вимогам ТД та умовам технічної специфікації з огляду на наступне. Відповідно до абзацу 5 пункту 5.1 розділу V Настанови з визначення вартості будівництва, яка затверджена наказом Мінрегіонбуду України від 01.11.2021 №28, Ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів. Згідно пункту 4.40 Настанови, кошти на покриття ризиків всіх учасників будівництва призначені на відшкодування: 1) збільшення об’ємів робіт спричиненого виконанням додаткових робіт та витрат, характер і методи виконання яких не можуть бути точно визначені під час проектування та уточнюються в процесі будівництва та виникнення додаткових витрат; 2) збільшення вартості об’єкта будівництва, спричиненого зміною будівельних норм та нормативних документів. Розмір цих коштів визначається на підставі показників, які наведено в додатку 28 цієї Настанови, або на підставі обґрунтовуючих розрахунків. У свою чергу, пунктом 5.31 «Визначення коштів на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням будівельних робіт» Настанови передбачено, що у ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірній ціні) враховуються кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням робіт, що пропонуються, розмір яких залежить від сукупності цілого ряду факторів, у тому числі: 1) стадії проектування; 2) виду будівництва; 3) технічної та технологічної складності об’єкта будівництва, складності виконання будівельних робіт; 4) тривалості будівництва; 5) способів фінансування будівництва; 6) виду договірної ціни, що пропонується за умовами конкурсних торгів. Зазначені кошти враховуються у розмірі, визначеному на підставі обґрунтованих розрахунків підрядника, виходячи з перелічених факторів. При цьому: а) за твердої договірної ціни —в розмірі до 1,5%; б) за динамічної договірної ціни —не враховується. Розмір цих коштів залежить від повноти інформації про об’єкт замовлення та способи виконання робіт, що зменшує небезпеку непередбачених ситуацій на будівельному майданчику при виконанні робіт. Надана у складі тендерної пропозиції Договірна ціна визначена як ТВЕРДА. Відповідно до пункту 5.33 розділу V Настанови до складу ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни незалежно від її виду) включаються кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва. Всупереч положенням пункту 4.40, абзацу 5 пункту 5.1, пункту 5.3.1 Настанови, Переможцем у складі пропозиції надана Договірна ціна до складу якої не включено кошти на покриття ризиків та кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами У складі Пропозиції Переможця міститься договірна ціна (файл –« 25. Договірна ціна кошториси розрахунки вул Мазурівка в с. Махнівка.rar»), де зазначено, зокрема: "вид: тверда; кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами: "-"; кошти на покриття ризиків "-". Таким чином, договірна ціна Переможця закупівлі розрахована не у відповідності до Настанови з визначення вартості будівництва, затвердженою наказом Мінрегіону від 01.11.2021 року № 281, чим порушено вимоги тендерної документації та додатків до неї. Відповідно до абзацу другого підпункту 2 пункту 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Враховуючи наведене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозиції Переможця, визначені пунктом 41 Особливостей. Згідно рішення Органу оскарження №9489-р/пк-пз від 28.06.2023 Замовник торгів був ЗОБОВЯЗАНИЙ відхилити тендерну пропозицію ПП «АК-ІНВЕСТБУД» на підставі вимог пункту 41 Особливостей (в редакції, яка діяла на момент початку проведення Процедури закупівлі). Згідно пункту 22 статті 18 ЗУ «Про публічні закупівлі», Рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов’язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються. Всупереч рішенню №9489-р/пк-пз від 28.06.2023, Замовником торгів 12.07.2023 року було опубліковано Повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, шляхом приведення у відповідність договірної ціни та розрахунки до неї, враховуючи кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням будівельних робіт. Вважаємо, що Замовником невірно застосовано норми пункту 40 Особливостей. Відповідно до пункту 40 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та / або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Під невідповідністю в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та / або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється в тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та / або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та / або відсутності інформації (та / або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та / або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо. З аналізу вказаних норм, вбачається, що виправлення розрахунків договірної ціни не допускається та не може відноситись до невідповідностей, які підлягають до виправлення. Розрахунки договірної ціни не відносяться до документів, визначених пунктом 40 Особливостей, у зв’язку з чим замовник не мав права звертатись за усуненням невідповідностей у зазначених вище документах Одночасно із цим, навіть із урахуванням виправлення та надання Переможцем договірної ціни, остання не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, так як не містить врахування коштів на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, що є порушенням вимог Настанови з визначення вартості будівництва, яка затверджена наказом Мінрегіонбуду України від 01.11.2021 №28. ЩОДО ПОРУШЕНИХ ПРАВ СКАРЖНИКА ТА ПІДСТАВ ДЛЯ ПОДАННЯ СКАРГИ Права Скаржника порушені тим, що під час розгляду тендерних пропозицій Учасників Замовником торгів було допущено порушення Закону та Особливостей, не забезпечено всебічний та об’єктивний розгляд таких пропозицій. Пунктом 5 частини 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами: об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій. Неправомірне обрання переможцем ПП «АК-ІНВЕСТБУД», порушує права Скаржника у тому, що Замовником не дотримано принципів публічних закупівель, які визначені статтею 5 Закону та не прийнято до уваги Рішення Органу оскарження №9489-р/пк-пз від 28.06.2023, яким встановлено що пропозиція Переможця підлягає до відхилення. Не здійснення об’єктивного розгляду пропозицій призвело до порушено прав Скаржника. Підставою для подання скарги являються неправомірні рішення Замовника торгів, а саме щодо обрання переможцем Учасника. Порядок оскарження процедур закупівлі визначений пунктах 52 – 64 Особливостей та ст. 18 Закону. Окремо слід зазначити, що документальне підтвердження (докази), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, міститься у електронній системі закупівель за посиланням – https://gov.e-tender.ua/tender/budivelni-roboti/UA-2023-05-17-005310-a-kapitalnyj-remont-dorozhnoho-pokryttya-po-vulyczi-mazurivka-vid-bud-1-do-bud Враховуючи вищевказане, керуючись Особливостями та ст.18 Закону ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати ВІДДІЛ ЗЕМЛЕУСТРОЮ, РЕГУЛЮВАННЯ ЗЕМЕЛЬНИХ ВІДНОСИН, ЖИТЛОВО-КОМУНАЛЬНОГО ГОСПОДАРСТВА, БЛАГОУСТРОЮ ТА УПРАВЛІННЯ КОМУНАЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ МАХНІВСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ скасувати протокольне рішення Уповноваженої особи №6 від 14.07.2023 року про обрання переможцем процедури закупівлі ПП «АК-ІНВЕСТБУД». Директор ТОВ «АРТУР-БУД» ____________ Нарек Халоян