Скарга, вимога

17.05.2023 року Замовник Комунальне некомерційне підприємство "Центр первинної медико-санітарної допомоги Великоандрусівської сільської ради Олександрійського району Кіровоградської області" оголосив закупівлю: «Код ДК 021:2015– 38430000-8 – «Детектори та аналізатори». Код закупівлі UA-2023-05-17-004991-a.
Ознайомившись з тендерною документацією, виявили дискримінаційні вимоги, які суттєво обмежують конкуренцію та порушують права нашої компанії, що вбачається з нижченаведеного.
Відповідно у Додатку №3 до Тендерної документації наведений перелік обладнання, а саме автоматичний гематологічний аналізатор, яке закуповуються Замовником та СУКУПНІ ВИМОГИ до них.

Слід зазначити, що, враховуючи саме СУКУПНІ ВИМОГИ до предмета закупівлі автоматично гематологічний аналізатор, відсутні щонайменше два виробники, обладнання яких відповідають усім в сукупності вимогам тендерної документації (ТД). Зокрема, у сукупності з іншими умовами ТД (Додаток №3) дискримінаційними є наступні вимоги:
Зокрема вимоги до пунктів – Діапазони показників – Діапазони лінійності: – вмісту лейкоцитів (WBC) – 0 - 300×109/л; – вмісту еритроцитів (RBC) – від 0 – 8,5×1012/л; – вмісту тромбоцитів (PLT) –0-4000 ×109/ л; – вмісту гемоглобіну (HGB) –0 – 250 г/л; – гематокрит (HCT) – 0 – 75 %, Та Відтворюваність (СV) – кількість лейкоцитів (WBC) ≤ 2,0% – кількість еритроцитів (RBC) ≤ 1,4 % – середній об’єм еритроцита (MCV) ≤0.5% – кількість тромбоцитів (PLT) ≤ 4 % – вмісту гемоглобіну (HGB) ≤ 1,4 % – гематокрит (HCT) ≤ 1,5 % – є дискримінаційними та необґрунтованими. Оскільки є такими що не притаманні більшості гематологічних аналізаторів, які є доступні на ринку та суттєво обмежують коло потенційних учасників закупівлі. Це зокрема такі показники як: вмісту лейкоцитів (WBC) – 0 - 300×109/л, гематокрит (HCT) – 0 – 75 %, кількість еритроцитів (RBC) ≤ 1,4 %, вмісту гемоглобіну (HGB) ≤ 1,4 %. Наполеглива вимога розширити ці показники, або прибрати взагалі дані вимоги.
Також дискримінаційною вимогою є зазначення в медико-технічних вимогах зокрема і фізичних параметрів аналізатора та ваги самого приладу. Тобто вимоги до пунктів – Розміри аналізатор повинен мати розміри не більше 270 мм (Ш) × 375 мм (В) × 350 мм (Д), Вага – Не більше 16 кг. Дані вимоги є необґрунтованими, які не підтверджуються реальними потребами замовника, а лише покликані суттєво обмежити коло потенційних учасників процедури закупівлі. Адже вказують на конкретний прилад, а саме автоматичний гематологічний аналізатор Dymind DH26, виробництва компанiї Dymind, офіційного представника ТОВ «Укрдіагностика» в Україні. Адже кожен аналізатор має свої в більшості специфічні показники, і вага та габарити є саме такими вимогами, притаманними конкретній моделі аналізатора. Тому наполеглива вимога прибрати ці вимоги з медико-технічних вимог щодо обладнання, оскільки вага та габарити аналізатора на роботу самого приладу та його характеристики не впливають.
Теж саме стосується і пункту щодо дисплею приладу – Дисплей – аналізатор повинен мати кольоровий сенсорний дисплей з тач-скрином не менше 10,4 дюймів. Тому, що не має великого значення і принципової різниці безпосередньо для медичного працівника, який працюватиме за даним гематологічним аналізатором чи у приладу дисплей 10,4 чи 10 дюймів. Тому ми вважаємо, що дана вимога є необґрунтованою та дискримінаційною, а тому просимо викласти її в новій редакції, а саме: Дисплей – аналізатор повинен мати кольоровий сенсорний дисплей з тач-скрином не менше 10 дюймів.

Таким чином, наявність встановлених Замовником ДИСКРИМІНАЦІЙНИХ СУКУПНИХ ВИМОГ до предмету закупівлі у чинній редакції (так як відсутні ВИРОБНИКИ, які можуть запропонувати медичні вироби саме з такими СУКУПНИМИ вимогами, які включають вимоги в\інших пунктів медико-технічного завдання) позбавляє потенційних учасників можливості прийняти участь у закупівлі, що є дискримінацією та порушенням їхніх прав як учасників.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які запропонують продукцію конкретного виробника, зокрема лише компанія ТОВ «Укрдіагностика», яка є офіційним представником в Україні продукції виробництва Dymind, зокрема гематологічного аналізатора DH-26, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Так, вами в Додатку №3 вказано, що можлива подача «еквіваленту» товару, проте наявність описаних вище сукупних дискримінаційних вимог не дає можливості подачі еквіваленту запитуваного товару, адже звужує перелік обладнання лише до моделі аналізатора, вказаного Замовником, а саме гематологічного аналізатора DH-26.

Згідно з частиною першою та четвертою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вищезазначене, з метою усунення дискримінаційних вимог, керуючись п. п. 52-64 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", ст. ст. 5, 18, 20, 22, Закону України “Про публічні закупівлі”, -

ПРОШУ:

1. Прийняти скаргу на процедуру закупівлі до розгляду: «Код ДК 021:2015 – 38430000-8 – «Детектори та аналізатори». Ідентифікатор закупівлі UA-2023-05-17-004991-a
2. Встановити викладені у скарзі порушення, допущені Замовником торгів щодо процедури закупівлі UA-2023-05-17-004991-a
3. Внести зміни або прибрати взагалі зазначені вимоги що є дискримінаційними сукупними вимогами, як описано Скаржником вище.

В разі незадоволення наших законних вимог, ми будемо змушені звертатися із відповідною скаргою до органів АМКУ.

Скарга, вимога Замовнику на дискримінаційні умови закупівлі

17.05.2023 року Замовник Комунальне некомерційне підприємство "Центр первинної медико-санітарної допомоги Великоандрусівської сільської ради Олександрійського району Кіровоградської області" оголосив закупівлю: «Код ДК 021:2015– 38430000-8 – «Детектори та аналізатори». Код закупівлі UA-2023-05-17-004991-a.
Ознайомившись з тендерною документацією, виявили дискримінаційні вимоги, які суттєво обмежують конкуренцію та порушують права нашої компанії, що вбачається з нижченаведеного.
Відповідно у Додатку №3 до Тендерної документації наведений перелік обладнання, а саме автоматичний гематологічний аналізатор, яке закуповуються Замовником та СУКУПНІ ВИМОГИ до них.

Слід зазначити, що, враховуючи саме СУКУПНІ ВИМОГИ до предмета закупівлі автоматично гематологічний аналізатор, відсутні щонайменше два виробники, обладнання яких відповідають усім в сукупності вимогам тендерної документації (ТД).
Так, Замовником 24.05.2023 року було внесено певні зміни у медико-технічні вимоги у відповідь на вимогу, опубліковану від 22.05.2023, 00:51. ID: UA-2023-05-17-004991-A.A1. Проте зважаючи на внесені зміни, ми як потенційні учасники процедури закупівлі, вбачаємо певні порушення основного принципу публічних закупівель, це не дискримінації учасників. Зокрема, у сукупності з іншими умовами ТД (Додаток №3) необґрунтованими, а отже дискримінаційними є наступні вимоги:
Вимога до пункту: Введення/виведення даних – USB не менше 4 шт., LAN, Wi-Fi (опція), вбудований термопринтер з шириною паперу не менше 57 мм. Зрозумілими є вимоги зокрема щодо наявності не менше 4 USB портів, для підключення пристроїв, також опційно підключення модулю Wi-Fi, LAN. Проте необґрунтованою є вимога щодо ширини паперу термопринтера, яка повинна бути не менше 57 мм. Вибачте, виникає запитання, а ширина паперу для друку результатів впливає безпосередньо на роботу самого аналізатора? Можливо на якість аналізів? НІ, НЕ ВПЛИВАЄ, а покликана лише обмежити коло потенційних учасників процедури закупівлі, тим більше, що дана вимога в сукупності з іншими медико-технічними вимогами до предмета закупівлі вказує на приналежність до гематологічного аналізатора DH-26, виробництва Dymind.
Також незрозумілою є вимога, щодо: Стартовий набір, що входить до комплекту Контрольний матеріал нормальний рівень, ділюент 20 л, лізуючий розчин 200 мл, клінс 50 мл. Пробірки : К3 ЕДТА венозні 100шт, К3 ЕДТА капілярні 100 шт. Зокрема цікавить чому об’єм лізуючого розчину вказаний 200 мл, якщо в більшості виробників гематологічних аналізаторів та реагентів до них, об’єм лізуючого розчину для аналізаторів класу 3-діф є мінімум 500 мл. Дана вимога є дискримінаційною, і зазначена для того щоб обмежити можливість участі в процедурі закупівлі учасників, реагентика яких має більший об’єм лізуючого розчину. А тому наполеглива вимога до замовника викласти дану вимогу в новій редакції, зокрема: Стартовий набір, що входить до комплекту Контрольний матеріал нормальний рівень, ділюент – не менше 20 л, лізуючий розчин – не менше 200 мл, клінс – не менше 50 мл. Пробірки : К3 ЕДТА венозні 100шт/упак, К3 ЕДТА капілярні 100 шт/упак.
Таким чином, наявність встановлених Замовником ДИСКРИМІНАЦІЙНИХ СУКУПНИХ ВИМОГ до предмету закупівлі у чинній редакції (так як відсутні ВИРОБНИКИ, які можуть запропонувати медичні вироби саме з такими СУКУПНИМИ вимогами, які включають вимоги в\інших пунктів медико-технічного завдання) позбавляє потенційних учасників можливості прийняти участь у закупівлі, що є дискримінацією та порушенням їхніх прав як учасників.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які запропонують продукцію конкретного виробника, зокрема лише компанія ТОВ «Укрдіагностика», яка є офіційним представником в Україні продукції виробництва Dymind, зокрема гематологічного аналізатора DH-26, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Так, вами в Додатку №3 вказано, що можлива подача «еквіваленту» товару, проте наявність описаних вище сукупних дискримінаційних вимог не дає можливості подачі еквіваленту запитуваного товару, адже звужує перелік обладнання лише до моделі аналізатора, вказаного Замовником, а саме гематологічного аналізатора DH-26.

Згідно з частиною першою та четвертою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вищезазначене, з метою усунення дискримінаційних вимог, керуючись п. п. 52-64 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", ст. ст. 5, 18, 20, 22, Закону України “Про публічні закупівлі”, -

ПРОШУ:

1. Прийняти скаргу на процедуру закупівлі до розгляду: «Код ДК 021:2015 – 38430000-8 – «Детектори та аналізатори». Ідентифікатор закупівлі UA-2023-05-17-004991-a
2. Встановити викладені у скарзі порушення, допущені Замовником торгів щодо процедури закупівлі UA-2023-05-17-004991-a
3. Внести зміни або прибрати зазначені вимоги що є дискримінаційними сукупними вимогами, як описано Скаржником вище.
В разі незадоволення наших законних вимог, ми будемо змушені звертатися із відповідною скаргою до органів АМКУ.