Надання інформації про усунення порушення замовником

ЗАПЕРЕЧЕННЯ НА ВИСНОВОК управління Південного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу закупівлі № UA-2023-05-12-010995-a Управління інфраструктури не погоджується з висновком управління Південного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу закупівлі № UA-2023-05-12-010995-a, дата оприлюднення 04.09.2023 року, вважаємо його необґрунтованим, протиправним та таким, що підлягає скасуванню з огляду на таке. Висновок про порушення Замовником вимог абзацу 6 підпункту 2 пункту 41 Особливостей в частині дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ПП «РОСТРАНС» є хибним. Твердження управління Південного офісу Держаудитслужби (далі по тексту – ДАСУ) про невідповідність тендерної пропозиції ПП «РОСТРАНС» вимогам тендерної документації з причин не надання декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці щодо права проводити зварювальні роботи, чим не дотримано вимоги пункту 1 Розділу ІІІ тендерної документації, є необґрунтованим та помилковими. Замовником у пункті 1.1. Розділу 3 Тендерної документації встановлено вимогу до Учасників надати копію або оригінал діючого дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на провадження певного виду робіт/послуг, що передбачені Технічним завданням (Додаток № 3 до Тендерної документації), якщо отримання такого дозволу та/або декларації передбачено законодавством. Крім того, пунктом 7.13. Розділу 3 Тендерної документації передбачено, що Учасник відповідає за одержання всіх необхідних дозволів, ліцензій, сертифікатів на роботи/послуги, запропоновані на торги та інших документів пов’язаних із поданням тендерної пропозиції та самостійно несе всі витрати за їх отримання. ПП «РОСТРАНС» у складі пропозиції надав дозвіл № 302.21.07, виданий Управлінням держпраці у Волинській області 10.12.2021 (дійсний до 10.12.2026) на виконання робіт підвищеної небезпеки, зокрема на зберігання балонів із стисненим, зрідженим, вибухонебезпечним газом (пункт 10, Групи А Додатку № 2 Порядку видачі дозволів). Крім того, у складі тендерної пропозиції надана Декларація № 033457/23, яка дає право на провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з значними (СС3) наслідками та на провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з середніми (СС2) наслідками по всім видам діяльності, в тому числі дає право виконувати роботи з монтажу зовнішніх інженерних мереж, систем, приладів, засобів вимірювання, іншого обладнання електропостачання і електроосвітлення. Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18.03.2022 № 314 «Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану» у період воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб’єктами господарювання на підставі безоплатного подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних (електронних публічних) послуг декларації про провадження господарської діяльності, що містить відомості згідно з додатком 1, без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг), крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2. Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 24.03.2022 № 357 «Деякі питання виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатації (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки на період дії воєнного стану» на період дії воєнного стану види робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 4, 7-9, 11-21, 23-27, 29 і 30 групи А додатку 2 до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 № 1107, виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці; на період дії воєнного стану машини, механізми, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 2-9 групи А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2021 № 77, експлуатуються (застосовуються) на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці. Відповідна декларація № 033554/23 була подана ПП «РОСТРАНС» у складі тендерної пропозиції. Крім того, слід звернути увагу на пункт 21 постанови Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 № 1107 (в редакції від 24.12.2022), який визначає, що виконання робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у групі Б переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2), експлуатація (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, зазначених у групі Б переліку, машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77, здійснюються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці за формою згідно з додатком 8. Декларація подається роботодавцем не пізніше ніж за п’ять робочих днів до початку виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатації машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки. Декларація подається роботодавцем або уповноваженою ним особою, надсилається поштою до адміністратора центру надання адміністративних послуг у паперовій формі або в електронній формі через Портал електронних сервісів Мінекономіки, Єдиний державний веб-портал електронних послуг, у тому числі через Портал електронних сервісів Мінекономіки, інтегровану з ним інформаційну систему Держпраці. Територіальний орган Держпраці здійснює реєстрацію декларацій на безоплатній основі протягом п’яти робочих днів з дня їх отримання. Відмова в реєстрації декларації не допускається. Отже, чинним законодавством, в тому числі постанова Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 № 1107, не передбачає обов’язок суб’єкта господарювання, потенційного учасника публічних закупівель, до подання тендерної пропозиції реєструвати в Територіальному органі Держпраці декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, а не пізніше ніж за п’ять робочих днів до початку виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатації машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки. Крім того, в умовах воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб’єктами господарювання на підставі декларації про провадження господарської діяльності без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг). Враховуючи вищезазначене, учасником ПП «РОСТРАНС» дотримано вимог пункту 1.1 Розділу 3 Тендерної документації, тендерна пропозиція даного учасника повністю відповідає вимогам тендерної документації. Також хибним, необґрунтованим є твердження ДАСУ щодо недотримання Учасником ПП «РОСТРАНС» вимоги пункту 7.5 Додатку №3 до тендерної документації та пункту 1.4 розділу 3 тендерної документації. Відповідно до пункту 7.5 Додатку №3 до тендерної документації Замовником визначені вимоги до учасників щодо надання інформації про якість окремих будівельних матеріалів, а саме плит бетонних тротуарних товщиною 80 та 60 мм.; якщо Учасник не є виробником зазначених матеріалів, то він має надати підтвердження співпраці із Виробником (наприклад: договір поставки між Учасником та Виробником, дійсний на дату подання пропозиції). На виконання вищезазначеної вимоги учасником ПП «Ространс» в складі тендерної пропозиції завантажена скан-копія з оригіналу Договору поставки від 02.01.2023 № 1-2023-Р-Т (далі – Договір поставки) (файл «34.2 Договір на поставку матеріалів»). Даний договір чинний, строк дії договору до 31.12.2023 року. Відповідно до п.1.1, 1.2, 4.1, 5.3 зазначеного договору постачальник поставляє на умовах цього Договору фігурні елементи мощення, вироби бетонні тротуарні, будівельні матеріали всіх типів, а покупець зобов’язаний прийняти та оплати вартість поставленого товару в строки, встановлені цим Договором. Найменування, кількість та ціна товару, який поставляється Постачальником по даному договору, вказуються в накладних, які є його невід’ємною частиною. Строки поставки – протягом п’яти робочих днів, з моменту отримання від Покупця заявки на поставку товару. Датою поставки (одержання) товару є датою підписання видаткової накладної. Тобто, накладна стає невід’ємною частиною договору лише після її підписання обома сторонами в момент поставки товару, а не є додатком до договору під час його підписання. Згідно ст. 626 – 627 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Стаття 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначає, що Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Закупівлі мають здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. З метою дотримання основних принципів здійснення публічних закупівель, виключення будь-яких дискримінаційних вимог до учасників, тим більше в умовах воєнного стану, Замовником в тендерній документації не встановлена вимога підтвердження співпраці з Виробником тротуарних плит шляхом надання накладних чи інших документів, які підтверджують факт поставки певного товару у певній кількості на момент подання тендерної пропозиції. Враховуючи зазначене, твердження ДАСУ про те, що відповідні накладні щодо поставки плит бетонних тротуарних товщиною 80 та 60 мм в складі тендерної пропозиції учасника ПП «Ространс» не надані і за відсутності вищезазначених накладних (які є додатками та невід’ємною частиною Договору поставки), наданий учасником ПП «Ространс» Договір поставки від 02.01.2023 № 1-2023-Р-Т в неповному обсязі не є підтвердженням співпраці із виробником плит бетонних тротуарних товщиною 80 та 60 мм., чим не дотримано вимоги пункту 7.5 Додатку № 3 до тендерної документації та пункту 1.4 розділу 3 тендерної документації, є необ’єктивним та безпідставним. Отже, висновки моніторингу про наявність порушень законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ПП «РОСТРАНС» є хибними і безпідставними. Вимога Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області про здійснення заходів щодо усунення виявленого порушення шляхом припинення зобов`язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору є такою, що порушує основоположний принцип права – принцип пропорційності, який передбачає дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення. Крім того, зазначену вимогу неможливо виконати без порушення вимог законодавства України. Відповідно до п. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (із змінамиі доповненнями) договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин третьої - п’ятої, сьомої -дев’ятої статті 41 Закону, та Особливостей. Згідно статтею 651 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. ПП «РОСТРАНС» договір виконується сумлінно, зауваження щодо якості виконаних робіт та використаних матеріалів відсутні, порушень будь-яких умов договору не встановлено. Крім того, чинним законодавством України передбачені виключні підстави, за яких договір може бути визнано недійсним або нікчемним. Статтею 43 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено п’ять підстав, за наявності яких договір є нікчемним, та наведений перелік є вичерпним, ситуація зазначена у висновку ДАСУ не підпадає під статтю 43 Закону України «Про публічні закупівлі», а договір про закупівлю не містить додаткових підстав для визнання договору нікчемним, то виконати висновок Держаудитслужби без порушення вимог законодавства України фактично неможливо. Відповідно до ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Отже, припинити зобов’язання за договором про закупівлю, укладеного між Управлінням та ПП «РОСТРАНС» неможливо. Висновок в цій частині є протиправним і таким, що підлягає скасуванню. Вжиття заходів щодо усунення виявлених порушень відповідно до закону України «Про публічні закупівлі» у формі припинення зобов’язань за вищевказаним договором з огляду на норми цивільного та господарського законодавства є незаконним заходом. Підсумовуючи вищезазначене, Управління інфраструктури не погоджується з висновком управління Південного офісу Держаудитслужби про результати моніторингу закупівлі № UA-2023-05-12-010995-a, дата оприлюднення 04.09.2023 року, вважаємо його необґрунтованим, протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

2023-09-11 15:41:34

• заперечення на висновок ДАСУ.pdf
• Електронний підпис

Оскарження в суді