Надання інформації про усунення порушення замовником

26 червня 2023 року о 15-51 Управлінням Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області засобами електронного зв’язку через електронну систему закупівель офіційно оприлюднений висновок з питань недотримання формальностей при проведені закупівель та визначенні переможцем ТОВ «Арака», як на думку вказаного органу державного фінансового контролю, нібито значущих та які мають наслідком здійснення Замовником, в особі відділу містобудування, архітектури житлово-комунального господарства та благоустрою Олександрівської селищної ради Кропивницького району Кіровоградської області, заходів щодо усунення порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням наслідків недійсності договору. Вищезазначені пропозиції за цим висновком обґрунтовані вимогами статей 5, 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 «Про публічні закупівлі». Вказані у висновку зазначення про нібито недотримання певних формальностей при проведенні публічної закупівлі, уважно вивчені та викладені в ньому пропозиції ретельно опрацьовані, у зв’язку із чим, вважаємо за необхідне зазначити про наступне: Статтею 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено, зокрема - контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування. Вимогами п. 8 ст. 10 цього ж Закону органу державного фінансового контролю, серед іншого, надається право порушувати перед відповідними державними органами питання про визнання недійсними договорів, укладених із порушенням законодавства, у судовому порядку стягувати у дохід держави кошти, отримані підконтрольними установами за незаконними договорами, без установлених законом підстав та з порушенням законодавства. Інших повноважень стосовно дій цього органу державного фінансового контролю, зокрема зобов’язувати діяти суб’єктів господарювання, як сторони договору, шляхом припинення зобов’язань за договором, законодавством взагалі не передбачено. 26 травня 2023 року між відділом містобудування, архітектури. житлово-комунального господарства та благоустрою Олександрівської селищної ради Кропивницького району Кіровоградської області, як Замовником, укладений договір про закупівлю робіт № 120 з ТОВ «Арака» (далі Виконавець, Підрядник) на виконання робіт по об’єкту «Капітальний ремонт громадського будинку з господарськими (допоміжними) будівлями та спорудами за адресою: вулиця Шевченка, 84 в с. Бірки Кропивницького району Кіровоградської області» (фактично за змістом це договір підряду). За змістом вказаного письмового правочину сторони, у відповідності до законодавства визначили його, як істотні так й інші умови цього господарського договору. Інших сторін цим Договором, які б мали певні права та обов’язки, в розумінні господарських повноважень, у тому числі щодо дострокового його розірвання (припинення) та/або визнання його за певних обставин недійсним, змістом договору не визначено і не передбачено. Так, розділом 2 (п. 2.1) Договору визначений строк виконання робіт і встановлений до 31 грудня 2024 року згідно графіку робіт, зазначеного у додатку 3 Договору. У відповідності до п. 2.2 Підрядник розпочинає роботи після набрання чинності цього Договору за наявності необхідних дозвільних документів, які наявні у Підрядника. На виконання вказаних зобов’язань, 21 червня 2023 року Замовник офіційно оприлюднив повідомлення про початок будівельних робіт СС1 № ІУ051230622737 (час 16:39) та має фактично приступити до виконання робіт за Договором. На Підрядника покладені певні обов’язки щодо виконаних робіт, зокрема, якість робіт повинна відповідати державним стандартам, будівельним нормам, іншим нормативно-правовим актам, умовам проектно-кошторисної документації (п. п. 1.5 - 1.8, 4.1,4.2 Договору). Водночас, Замовник з метою контролю якості робіт наділений зобов’язаннями щодо організації технічного та авторського нагляду за виконанням робіт протягом усього періоду їх виконання (п. п. 4.6, 4.7, 4.8 Договору), контролю за відповідністю робіт та матеріальних ресурсів (розділ 6 Договору), а також певними повноваженнями щодо приймання робіт та усунення Підрядником недоліків вже виконаних робіт (розділ 7 Договору). Також розділом 9 Договору для виконавця робіт (підрядника) встановлені гарантійні строки якості закінчених робіт, а також порядок усунення виявлених Замовником недоліків (дефектів), із покладенням на Підрядника визначених Договором господарських санкцій, у разі наявності таких недоліків (дефектів) під час приймання завершених робіт. При цьому, за змістом правочину Сторони письмово погодили між собою порядок та вичерпні підстави дострокового розірвання (припинення) та/або відмови Сторони від Договору. Однак цей юридичний факт та його правові наслідки пов’язуються і обумовлюються Сторонами виключно такими обставинами: нерозпочатком або несвоєчасним початком робіт, повільним виконанням робіт, що закінчити їх у строк стає неможливим, неякісним виконанням робіт та не усуненням виявлених недоліків (дефектів) завершених робіт ( п. п. 12.1.10 – 12.1.17 Договору). Окрім того, розділом 14 Договору (п. п. 14.1- 14.6) визначена відповідальність Сторін та у разі настання певних обставин, Замовник має право застосувати до Підрядника певні адміністративно-господарські санкції, а розділом 16 (п. п. 16.1-16.4) погоджені підстави і порядок змін умов договору та його розірвання. Тобто, за вищевказаних обставин, наслідком яких є дострокове розірвання (припинення) або відмова від Договору, у тому числі визнання його недійсним, серед визначених Сторонами у Договорі підстав недотримання певних формальностей при проведенні публічних закупівель, положеннями Договору взагалі не передбачено. Акцентуємо увагу, що за змістом п. 12.1.16 Договору Замовник також має інші права та обов’язки, які визначені виключно цим Договором, Цивільним і Господарським кодексами України іншими актами законодавства, з положень яких слідує наступне: Частиною 2 ст. 4 Господарського Кодексу України (надалі ГК України) передбачено, особливості майнових відносин суб’єктів господарювання визначаються цим Кодексом. Статтями 188, 206 ГК України передбачений і безальтеративно порядок розірвання господарських договорів (господарського зобов’язання). Частиною 1 ст. 193 ГК України визначено, суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Відповідно до ст. 509 Цивільного Кодексу України (далі - ЦК України) зобов’язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов’язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов’язку. Згідно приписів ст. 526 ЦК України зобов’язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог – відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. При цьому ч. 1 ст. 530 ЦК України визначено, якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Частиною першою статті 626 ЦК України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків. У відповідності до ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов’язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Положеннями ст. 837 ЦК України визначено, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов’язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов’язується прийняти та оплатити виконану роботу. Приписами ч. 1 ст. 843 ЦК України встановлено, у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Частиною 3 цієї ж статті передбачено, ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника на плату за виконану ним роботу. Частиною 1 ст. 846 ЦК України передбачено, строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду. Вимогами ст. 853 ЦК України законодавцем встановлений обов’язок замовника прийняти роботу, виконану підрядником. Зокрема, частиною 1 ст. 853 ЦК України прямо визначено, замовник зобов’язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступлення від умов договору або недоліки у виконаній роботі. Частинами 3 та 4 цієї ж статті визначений порядок дій замовника у разі виникнення спору з приводу якості робіт. При цьому, ЦК України встановлює загальні правила про недійсність правочинів, згідно із ч. 1 ст. 215 ЦК У недотримання при укладанні договору вимог ч. ч. 1-3, 5, 6 ст. 203 ЦКУ спричиняє його недійсність (ч. 2 ст. 215 ЦК України та оспорювані (ч. 3 ст. 215 ЦК України). Також, ЦК України встановлює випадки нікчемності правочину, передбачені ст. ст. 220, 221, 224, 226, 228 цього Кодексу. Підстави недійсності господарського зобов'язання передбачені ст. 207 ГК України. З огляду до умов та правових положень вищезазначеного законодавства та господарського Договору № 120 від 26.05.2023 року, сторонами цього правочину являються тільки Замовник - відділ містобудування, архітектури. житлово-комунального господарства та благоустрою Олександрівської селищної ради Кропивницького району Кіровоградської області та підрядник в особі ТОВ «Арака». Інших сторін цих господарських правовідносин, вказаним договором не визначено та передача повноважень Замовника третій особі, зокрема державному органу фінансового контролю, за цим господарським правочином, не передбачена. За таких обставин господарської діяльності Сторін за договором, які визначені змістом Договору № 120, укладеного 26 травня 2023 року на підставі вищевказаних положень ЦК та ГК України, якими у тому числі регламентовано порядок і підстави дострокового припинення (розірвання), відмови від Договору та/або визнання його недійсним – такі підстави для дострокового розірвання договору шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням наслідків недійсності договору у відповідності до приписів Законів України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та «Про публічні закупівлі» - норми ЦК та ГК України - не містять. Звертаємо увагу, приписами ч. 2 ст. 19 Конституції України безальтернативно встановлено - органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Таким чином, враховуючи вищезазначені норми законодавства і фактичні обставини в усій сукупності та взаємозв’язку, задля уникнення ймовірного втручання у господарську діяльність суб’єктів господарювання та/або перешкоджання такій діяльності, з метою повного дотримання і забезпечення законних прав та інтересів Сторін Договору та забезпечення належного виконання умов договору Замовником та Виконавцем, підстав для задоволення пропозиції, викладеної в офіційно оприлюдненому 26 червня 2023 року висновку Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області, щодо дострокового припинення договору про закупівлю робіт № 120 від 26.05.2023 року, у тому числі із застосуванням наслідків недійсності цього договору - не вбачається.

2023-06-30 13:30:23

• Рішення про заперечення на висновок від 30.06.23 року.pdf
• Електронний підпис

Підтвердження усунення порушення

Усунуто

-

2023-12-25 11:38:06

• Електронний підпис

Протокол/и про притягнення до адміністративної відповідальності