Скарга на неправомірні дії замовника 05 травня 2023 року, Комунальним підприємством «Дирекція з капітального будівництва та реконструкції «Київбудреконструкція» (далі – Замовник) було розпочато процедуру відкритих торгів (з особливостями) на закупівлю по предмету Реконструкція дамб мулових полів № 1 та № 2 Бортницької станції аерації (за кодом CPV за ДК 021:2015 – 45454000-4 Реконструкція), номер оголошення в електронній системі закупівель UA-2023-05-05-006982-a. Кінцевий строк для подання тендерних пропозицій було встановлено Замовником на 15 травня 2023 року до 00:00 год. Скаржником в межах зазначеного строку було подано тендерну пропозицію на вказану закупівлю через електронну систему закупівель. 15 травня 2023 року відбулося розкриття тендерних пропозицій, за результатами якого було встановлено, що свої тендерні пропозиції для участі у даній закупівлі подали наступні учасники: Учасник Остаточна пропозиція ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» 240 656 737, 43 UAH з ПДВ ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМІН БУД СЕРВІС» 254 998 144, 31 UAH з ПДВ 16 травня 2023 року в електронній системі закупівель були оприлюдненні наступні рішення:  Протокол № 31 щодо прийняття рішення уповноваженою особою, яким тендерну пропозицію ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» (надалі – ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I», Учасник, Скаржник) було відхилено на підставі абзацу 2 підпункту 2 пункту 41 Особливостей, як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації;  Протокол № 32 щодо прийняття рішення уповноваженою особою, яким тендерну пропозицію ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМІН БУД СЕРВІС» (надалі – ТОВ «ПРОМІН БУД СЕРВІС», Переможець) було відхилено на підставі абзацу 2 підпункту 2 пункту 41 Особливостей, як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Варто зазначити, що підставою дискваліфікації обох учасників була невідповідність розрахунків заробітної плати, а саме, тендерна пропозиція ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» була відхилена посилаючись на наступне: «Наданий розрахунок заробітної плати не відповідає вимогам «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, який враховується при визначенні вартості будівництва об’єктів» затвердженого наказом Мiнрегiону України від 20.10.2016 № 281 (у редакції наказу Мiнрегiону від 27.07.2018 № 196). Відповідно пункту 4 даного Порядку розмір кошторисної заробітної плати, який враховується при складанні інвесторської кошторисної документації (на стадії розроблення проектної документації), визначається замовником (інвестором) у складі вихідних даних на проектування для звичайних умов будівництва за розрядом складності робіт 3,8, але не нижче ніж середньомісячна заробітна плата у будівництві (у розрахунку на одного штатного працівника) за попередній звітний рік, що оприлюднюється центральним органом виконавчої влади в галузі статистики, збільшена на прогнозний індекс споживчих цін на поточний рік (у середньому до попереднього року), який є складовою основних прогнозних макропоказників економічного і соціального розвитку України, що схвалюються Кабінетом Міністрів України. За даними, які оприлюднено Держстатом України за підсумками 2022 року рівень середньомісячної заробітної плати у будівництві за 2022 рік складає 9781 грн. Відповідно до листа Мінекономіки від 29.10.2022 №3011-05/72231-03 щодо надання основних прогнозних макропоказникiв економічного i соціального розвитку України на 2022-2023 року скориговано макроекономічні показники економічного i соціального розвитку України що i було враховано Законом України «Про державний бюджет України на 2023 рік», серед яких прогнозний індекс споживчих цін у середньому до попереднього року на 2023 рік становить 128,4 відсотка. Враховуючи зазначене розмір середньомісячної заробітної плати у будівництві на 2023 рік становить 12558,80 грн. Учасником надано розрахунок кошторисної заробітної плати на 2023 рік у розмірі 18000,00 гривень, що не відповіде вимогам «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, який враховується при визначенні вартості будівництва об’єктів» затвердженого наказом Мiнрегiону України від 20.10.2016 № 281 (у редакції наказу Мiнрегiону від 27.07.2018 № 19. Враховуючи викладене, тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.» 21 травня 2023 року ТОВ «ПРОМІН БУД СЕРВІС» подав скаргу на неправомірну дискваліфікацію своєї тендерної пропозиції, аргументуючи свою позицію слідуючим: «Ні в Порядку, ні в Настанові прямо не вказано, що заробітна плата має дорівнювати рівню середньомісячної заробітної плати у будівництва, встановленого Держстатом України за підсумками 2022 року, з урахуванням прогнозованого індексу споживчих цін. В тендерній документації також не зазначено конкретної вимоги щодо розміру середньомісячної заробітної плати на 1 працівника в режимі повної зайнятості та порядку її розрахунку, а також не містить окремих вимог щодо необхідності зазначення заробітної плати у відповідності до кошторисної заробітної плати.» 30 травня 2023 року Комісією Антимонопольного комітету України прийнято рішення зобов’язати Замовника скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ПРОМІН БУД СЕРВІС», підтверджуючи, що Документація не містить окремих вимог, значень, коефіцієнтів тощо, які необхідно застосовувати учасникам при розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, у тому числі відсутнє посилання на лист Мінекономіки від 29.10.2022 No3011-05/72231-03. Замовник не довів та документально не підтвердив, що наданий Скаржником розрахунок виконаний не у відповідності до «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, який враховується при визначенні вартості будівництва об’єктів» затвердженого наказом Мінрегіону України від 20.10.2016 No 281 (у редакції наказу Мінрегіону від 27.07.2018 № 196). 05 травня 2023 року Замовник повернув на кваліфікацію ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» та повторно відхилив тендерну пропозицію, залишаючи своє первинне рішення незмінним. 06 травня 2023 року Замовник визнає ТОВ «ПРОМІН БУД СЕРВІС» переможцем закупівлі та публікує намір про укладення договору. Повідомляємо, що ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» не погоджується з рішенням Замовника щодо повторної дискваліфікації тендерної пропозиції ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I», з огляду на наступне: 1. Щодо повторного неправомірного відхилення ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» Відповідно до п. 18 Додатку 6 до Тендерної документації, Окремо учасник надає розрахунок розміру кошторисної заробітної плати, який планується враховувати при визначені вартості будови об’єкта (за даними підрядника). Розмір середньомісячної заробітної плати врахувати на підставі розрахунків, виконаних відповідно «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, який враховується при визначенні вартості будівництва об’єктів» затвердженого наказом Мiнрегiону України від 20.10.2016 № 281 (у редакції наказу Мiнрегiону від 27.07.2018 № 196). Тобто, Замовник відхилив тендерну пропозицію Скаржника через те, що він вказав кошторисну заробітну плату на 2023 рік у розмірі 18000,00, а не 12558,80 грн.. Звертаємо увагу, що Учасник виконав у повній мірі вимогу «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, який враховується при визначенні вартості будівництва об’єктів» затвердженого наказом Мiнрегiону України від 20.10.2016 № 281 (у редакції наказу Мiнрегiону від 27.07.2018 № 19, а саме зазначена у розрахунках кошторисна заробітна плата 1 розмірі 18000,00 грн. є не нижчою ніж середньомісячна заробітна плата у будівництві (у розрахунку на одного штатного працівника) за попередній звітний рік, що оприлюднюється центральним органом виконавчої влади в галузі статистики, збільшена на прогнозний індекс споживчих цін на поточний рік (у середньому до попереднього року), який є складовою основних прогнозних макропоказників економічного і соціального розвитку України, що схвалюються Кабінетом Міністрів України. Враховуючи викладене, тендерна пропозиція Скаржника повністю відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Беручи до уваги ідентичність підстави та аналогічність мотивації відхилення обох учасників тендеру, надаємо цитату із рішення прийнятого Комісією Антимонопольного комітету України №7684-р/пк-пз від 30.05.2023 у результаті розгляду скарги №UA-2023-05-05-006982-a.b1: Документація не містить окремих вимог, значень, коефіцієнтів тощо, які необхідно застосовувати учасникам при розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, у тому числі відсутнє посилання на лист Мінекономіки від 29.10.2022 № 3011-05/72231-03. Замовник не довів та документально не підтвердив, що наданий Скаржником розрахунок виконаний не у відповідності до «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, який враховується при визначенні вартості будівництва об’єктів» затвердженого наказом Мінрегіону України від 20.10.2016 № 281 (у редакції наказу Мінрегіону від 27.07.2018 № 196). Таким чином, Замовник приймає рішення, які суперечать один одному в рамках одного тендера при наявності однозначної і чіткої позиції органу оскарження щодо однакової підстави відхилення учасників. Варто зауважити, що очікувана вартість процедур відкритих торгів (з особливостями) на закупівлю по предмету Реконструкція дамб мулових полів № 1 та № 2 Бортницької станції аерації (за кодом CPV за ДК 021:2015 – 45454000-4 Реконструкція), номер оголошення в електронній системі закупівель UA-2023-05-05-006982-a складає 256 279 672,00 грн. з ПДВ. Після розкриття ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» опинилося першим на розгляді, оскільки наша цінова пропозиція була найбільш економічно вигідною: Учасник Остаточна пропозиція ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» 240 656 737, 43 UAH з ПДВ ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМІН БУД СЕРВІС» 254 998 144, 31 UAH з ПДВ Різниця між ціновою пропозицією Переможця і Скаржника складає 14 341 406,88 UAH з ПДВ. Отже, Замовник неправомірно повторно відхилив тендерну пропозицію ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I», яка була найбільш економічно вигідною, доцільною та сприяла би економії бюджетних коштів у розмірі 14 341 406,88 UAH з ПДВ. Отже, замовник вчинив неправомірні дії, що суперечать Закону України "Про публічні закупівлі". 2. Щодо розрахунку ціни пропозиції ТОВ «ПРОМІН БУД СЕРВІС» Відповідно до п. 18 Додатку 6 до Тендерної документації, до ціни пропозиції учасника мають входити розрахунки за статтями витрат договірної ціни у відповідності до Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 року № 281 з відповідними підтверджуючими документами, а саме: • договірна ціна; • пояснювальна записка до договірної ціни; • зведений кошторисний розрахунок (до договірної ціни); • локальні кошториси; • підсумкова відомість ресурсів. Звертаємо увагу, що Учасники при складанні кошторисних розрахунків повинні керуватися нормативно-правовими актами у сфері будівництва, а саме кошторисними нормами України у будівництві, конкретно Настановою з визначення вартості будівництва, затвердженою наказом Міністерства розвитку громад та територій України 01.11.2021 року № 281 (надалі – Настанова), що безпосередньо вказав Замовник як вимогу у тендерній документації до закупівлі. Настанова визначає основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків,….. та є обов’язковою для визначення вартості будівництва об’єктів, що споруджуються із залученням бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій…. Безпосередньо розділ 5 Настанови містить норми визначення вартості об’єкта будівництва при складанні ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) Загальні положення зі складання ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни). Відповідно до абз. 5 п. 5.1. Настанови, ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів. Згідно з п. 5.33. Настанови, до складу ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни незалежно від її виду) включаються кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва. У складі тендерної пропозиції Переможця наявний файл «30.1 Розрахунок вартості.PDF» в якому міститься розрахунок договірної ціни. В документі «Пояснювальна записка до Договірної ціни» вказується, що при складанні розрахунків інших витрат прийняті такі нарахування: 1. Показник для визначення розміру кошторисного прибутку Настанова [4.38]; 2. Показник для визначення розміру адміністративних витрат Настанова [4.39]. В документі «Договірна ціна» за Розрахунком №12 «Кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами» зазначається прочерк, тобто вартість витрат не передбачена. На підставі вище зазначеного можна зробити висновок, що в наданий розрахунок ціни Переможець не включив розрахунки за статтями витрат договірної ціни у відповідності до Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 року № 281. Враховуючи викладене, тендерна пропозиція Переможця не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Згідно з пп. 2 п. 41 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументацій в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності у інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 40 цих особливостей. Таким чином, тендерна пропозиція ТОВ «ПРОМІН БУД СЕРВІС» підлягає відхиленню на підставі зазначеної норми. ТОВ «БУДМОНТАЖСЕРВІС I» звернувся із вимогами до Замовника для роз’яснення причин прийняття прямо протилежних рішень із однакового питання при наявності чіткої та однозначної позиції органу оскарження. У відповідь Замовника навів загальні норми здійснення публічних закупівель і не пояснив логіку своїх дій. Ми вважаємо, що ця поведінка незаконна і має бути належним чином оцінена Державною аудиторською службою. Щодо повноважень Державної аудиторської служби в цьому випадку Відповідно до частини 3 статті 164-14 КУпАП невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону та відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення) – тягне за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п’ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян Протокол про правопорушення за статтею 164-14 мають право складати органи державного фінансового контролю (п. 1 ч. 1 ст. 255 КУпАП), яким є Державна аудиторська служба. Додатково повідомляємо, що описані вище порушення не були предметом розгляду Антимонопольного комітету України. На підставі вищевикладеного, ПРОСИМО: 1. Почати моніторинг закупівлі UA-2023-05-05-006982-a. 2. Перевірити дії уповноваженої особи Замовника - Комунального підприємства «Дирекція з капітального будівництва та реконструкції «Київбудреконструкція» – з приводу вищезазначеної закупівлі на законність та відповідність вимогам законодавства про закупівлі. 3. Після проведення перевірки закупівлі звернутися до суду щодо притягнення посадових осіб, винних у порушенні вимог законодавства, до відповідальності у вигляді штрафу. 4. Зобов'язати Замовника – Комунальне підприємство «Дирекція з капітального будівництва та реконструкції «Київбудреконструкція» здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення у установленому законодавством порядку, зокрема відмінити процедуру закупівлі Реконструкція дамб мулових полів № 1 та № 2 Бортницької станції аерації (за кодом CPV за ДК 021:2015 – 45454000-4 Реконструкція), (UA-2023-05-05-006982-a). 5. Відповідно до законодавства вжити заходів в разі, якщо замовник не усуне порушення.