СКАРГА Щодо внесення змін до тендерної документації Замовника (в порядку Закону України «Про публічні закупівлі») 28.04.2023 року в системі публічних закупівель PROZORRO за адресою в мережі інтернет https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-04-28-004648-a вийшло оголошення про початок проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості). Відкриті торги проводяться на закувпілю товару за ДК 021:2015:44160000-9: Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби. Проаналізувавши тендерну документацію, затверджену Протоколом Уповноваженої особи КП «ЖТКЕ» Житомирської міської ради від 28.04.2023 року, ТОВ «ТД «ТРУБОІЗОЛКОМПЛЕКТ» (надалі – скаржник) вважає, що її умови порушують вимоги ЗУ «Про публічні закупівлі» та право нашої компанії на участь у вказаних торгах виходячі з наступного. Відповідно до ч.4 ст. 22 ЗУ "Про публічні закупівлі" тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, тож вважаємо, що дії замовника (в частині встановлення нижче умов у тендерній документації) порушують встановлені вимоги даної статті та один із найголовніших принципів здійснення державних закупівель визначених статтею 5 Закону – не дискримінація учасників. 1. У Тендерній документації (Додаток 2 – Технічні вимоги) Замовником у ТЕХНІЧНИХ ТА ЯКІСНИХ ХАРАКТЕРИСТИКАХ прописані вимоги щодо конкретного товару та відсутня можливість надати аналоги такого товару, які за своїми характеристиками можуть бути покращеної якості. Натомість, технічні характеристики до товару, який планує закуповувати замовник повністю відповідають технічним вимогам товару конкретного виробника - ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЗАВОД СТАЛЕВИХ ПРОФІЛІВ». Відповідно до частини 4 ст. 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент". В даному випадку замовник порушивши вказану норму ст. 23 Закону «Про публічні закупівлі» не надав можливості надати учаснику еквівалент товару. В супереч цьому, у своїй Тендерній документації (Додаток 2 – Технічні вимоги) замовник прописує умови, а саме, що продукція повинна бути новою, 2022-2023 років виготовлення: - Труби сталеві повинні відповідати вимогам ГОСТ 3262-75, ГОСТ 10704-91/ГОСТ 10705-80, ГОСТ 8734-75/8733-74, ГОСТ 8732-78/ 8731-74, ТУ У 24.2- 40903202-002:2021, ДСТУ 8939:2019, ДСТУ 8943-2019, ДСТУ 8936-2019 або аналогічних європейських норм (EN), - Труби за ГОСТом 10704-91/ГОСТ 10705-80 або ТУ У 24.2- 40903202-002:2021 або ДСТУ 8943-2019 відповідні до І класу точності, торцовані та з фаскою. - Зварні з'єднання труб за ГОСТом 10704-91/ГОСТ 10705-80 або ТУ У 24.2- 40903202-002:2021 або ДСТУ 8943-2019 повинні відповідати наступним вимогам (про що учасник в складі пропозиції повинен надати гарантійний лист): перехід від шва до основного металу труб до металу шва повинен бути плавним (з кутом не більше 90 О) без підрізів, непроварів, утяжень, тріщин, пор, кратерів та інших дефектів формування шва; висота підсилення зовнішнього шва допускається виключно в межах 0,5 – 2,4мм; зварний шов має бути без ремонту зварних з’єднань зварюванням та зачищенням в процесі виготовлення по загальній довжині. - Труби сталеві безшовні холоднодеформовані за ГОСТ 8734-75/8733-74 або ДСТУ 8939:2019 або гарячедеформовані за ГОСТ 8732-78/ 8731-74 або ДСТУ 8939:2019 повинні бути довжиною згідно ДСТУ 8939:2019 Пункт 5.3а. Учасник повинен зазначити конкретний ГОСТ (ЕN) або ДСТУ або ТУ запропонованого ним товару, відповідно до зазначених вимог. Наведене свідчить, що Замовник начебто надав певну альтернативу у поставці відповіного товару, а по факту це не відповідає дійності. Перш за все, на що треба звернути увагу, що ГОСТ 10704-91/ГОСТ 10705-80 закічнив свою дію ще у 2022 року, таким чином виготовлення товару, що відповідало б вказаним стандартам, не можливо. По - друге, наявність у учасника на складі нового товару за ГОСТ 10704-91/ГОСТ 10705-80 також не дає можливості його поставити замовнику, оскільки у Додатку 2 прописано перелік супровідної докумнрації, яку повинен надати учасник при поставці товару: сертифікати відповідності товару вимогам вищезазначених ГОСТ або ДСТУ або ТУ, видані компетентними органами з оцінки відповідності, визначеними законодавство. У разі закінчення строку дії сертифікату на момент подачі пропозиції або до моменту закінчення строку виконання договору, учасником додатково надається гарантійний лист щодо надання Замовнику копії діючого сертифіката відповідності при поставці запропонованого товару. Однак, не можливо надати сертифікат на товар за ГОСТ, який вже закінчив термін дії. Тобто замовник фактично виставив вимоги до учасника, виконати які в силу обгрунтованих обставин не можливо. Вказані вимоги замовника є безалтернативними та такими, що порушують діюче законодавство. Також, якщо провести порівняльний аналіз вимог замовника прописаних до товару відповідно до ДСТУ 8943:2019 та ТУ У 24.2-40903202-002, що прописані у тендерній документаціях, на можливість використання такого товару на теплових мережах, то такий порівняльний аналіз показав, що: труби виготовлені згідно ТУ У 24.2- 40903202-002:2021 за своїми якісними показниками поступаються вимогам заявленим в ДСТУ 8934:2019 а саме : 1. ДСТУ 8943:2019, пункт 5.1 труби виготовляють методом високочастотного зварювання, а ТУ У 24.2- 40903202-002:2021 - методом дугового зварювання під флюсом. 2. ДСТУ 8943:2019, пункт 5.8 овальність та різностінність труб не повинні виводити розміри труб за граничні відхили за зовнішнім діаметром і товщиною стінки., а У ТУ У 24.2- 40903202-002:2021 - відсутні вимоги до овальності по тілу труби, лише на кінцях труб, пункт 4.1.7. 3. ДСТУ 8943:2019, пункт 5.9 відхил від прямолінійності (кривизна) будь-якої ділянки труби на 1 м довжини не повинен перевищувати 3,0 мм, а ТУ У 24.2- 40903202-002:2021 - не регламентує відхили від прямолінійності (кривизна) на 1 м довжини, регламентована лише загальна кривизна по всій довжині, пункт 4.1.8. 4. Згідно ДСТУ 8943:219, пункт 6.10 кінці труб має бути обрізано під прямим кутом, косина різу труб діаметром D не менше ніж 219 мм не повинна перевищувати 1,5 мм , а згідно ТУ У 24.2- 40903202-002:2021- п. 4.1.9 - 2,5 мм. Враховуючи викладене, ввжаємо, що в даному випадку замовник прописуючи у Тендерній документації алтернативу товару, що може відповідати ТУ взагалі не думав про якість товару. Складається враження, що замовник прописав вимоги до товару за ТУ для конкретного учасника – ТОВ «ЗСП». Вказаний учасник виробляє труби саме за ТУ, а значить може запропонувати товар нижчої якості та за нижчою ціною. Подібна ситуація порушує норми законів про конкуренцію та ставить ТОВ «ЗСП» у нерівне положення з іншими можливими учасниками. Тож метою усунення дискримінаційних вимог та розширення кола учасників у даній закупівлі, вважаємо доречним внести зміни до Додатку 2 та передбачити можливість запропонувати предмет закупівлі за еквівалентом. Для цього необхідно внести в таблицю з технічними характеристиками товару вислів "АБО ЕКВІВАЛЕНТ" та видалити ТУ У 24.2- 40903202-002:2021, як вимогу до якості товару. В даному випадку ТУ не може бути показником якості товару (про що свічдить вказана інформація у порівнянні ТУ та ГОСТ). Тільки товар виготовлений за державними стандартами, можуть гарантувати належну якість товару. 2. Ще одна умова, що є дискримінаційною, це умова щодо забезпечення тендерної пропозиції у формі страхової гарантії. Відповідно до розділу 3 п. 2 Тендерної документації замовник вимагає надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі страхової гарантії у вигляді електронного документа, скріпленого ЕЦП/КЕП (електронним цифровим підписом/кваліфікованим електронним підписом) особи, уповноваженої на підписання страхової гарантії. Страхова гарантія оформлюється відповідно до вимог цивільного законодавства. Гарантія надається за формою, наведеною в Додатку 3 до цієї Тендерній документації з урахуванням умов, викладених в даному пункті. Учасникам заборонено відступати від форми гарантії. Крім того, прописано ряд інших вимог: Розмір забезпечення тендерної пропозиції: 400 000 (чотириста тисяч гривень 00 копійок). Строк дії забезпечення тендерної пропозиції учасника має дорівнювати або перевищувати 120 (сто двадцять) днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій включно. Замовник має право звернутися з відповідним запитом до установи, що надала гарантію, з метою підтвердження достовірності інформації щодо оформлення та надання учаснику гарантії згідно з вимогами чинного законодавства України. Учасник повинен надати в складі своєї пропозиції копію свідоцтва про присвоєння Рейтингу фінансової стійкості (надійності) страховика гаранта не нижче uaAA, чинного на дату проведення аукціону, яке підтверджує рейтинг фінансової стійкості (надійності) страховиків, присвоєного уповноваженим НКЦПФР рейтинговим агентством. Замовник має право для перевірки рейтингу страхових компаній скористатися офіційними сайтами. Фінансові показники: - довідка (інформація) в довільній формі, що станом на 31.12.2022 співвідношення суми основних засобів та грошових коштів страхової компанії до сформованих страхових резервів (за мінусом частки перестраховиків у страхових резервах) становить не менше 0,7 (із обов’язковим наданням розшифровки розрахованого показника). - довідка у довільній формі на річну звітну дату (для 2022 року – річною звітною датою є 31.12.2022) відношення показника «Гроші та їх еквіваленти» та «Поточні фінансові інвестиції» (Ф1: рядок 1165 + рядок 1160) до суми довгострокових і поточних зобов’язань (Ф1: рядок 1595 + рядок 1695) має становити значення не менше 0,65 - довідка у довільній формі значення коефіцієнту фінансової незалежності (автономії) на річну звітну дату (для 2022 року – річною звітною датою є 31.12.2022) має бути не менше за 0,3 (коефіцієнт розраховується як відношення власного капіталу (Ф1: рядок 1495) до загального розміру пасивів (Ф1: рядок 1900)); - довідка у довільній формі значення коефіцієнту покриття всіх зобов’язань страхової компанії власним капіталом на річну звітну дату (для 2022 року – річною звітною датою є 31.12.2022) має бути не менше за 0,45 коефіцієнт розраховується як відношення власного капіталу (Ф1: рядок 1495) до довгострокових та поточних зобов’язань (Ф1: рядок 1595+рядок 1695))». В Балансі (Звіт про фінансовий стан) на 31.12.2022р.: - активи за балансом (код рядка 1300) не менше 750 000 тис. грн., - сформовані страхові резерви (код рядка 1530) не менше 500 000 тис. грн. Надати фінансову звітність за 2022 рік Діяльність Страховика (Гаранта) на ринку страхування України має бути не менше 15 років. Дата реєстрації підтверджується випискою та/або витягом з ЄДР. На нашу думку подібні вимоги, обмежують можливості учасників, що є порушенням їх прав. Як вбачається з тендерної документації Замовник прописав конкретні вимоги не тільки до способу забезпечення тендерної прпозиції – страхової гарантії, але й до фінансової звітності та рейтингу страхової компанії. В даному випадку не зрозуміло звідки замовник взяв показники фінансової звітності у цифрах, бо даний момент дає підстави вважати, що тільки конкретна страхова компанія може забезпечити такі фінансові показники. На даний момент крупні страхові компанії України , які працюють на ринку тривалий час та зарекомендували себе у позитивному сенсі (ARX, Арсенал, PZU, ТАС СГ) виконати виставлених замовником вимог до страхової компанії не можуть. Наданий момент є різноманітні види забезпечення виконання зобов’язання, що є не менш дієвими та перевіреними. Відповідно до статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Дуже вузьке коло страхових компаній має Рейтинг фінансової стійкості (надійності) страховика гаранта не нижче uaAA, може надати відповідні довідки та строком діяльністі Страховика (Гаранта) на ринку страхування України має бути не менше 15 років, згідно вимог Замовника, тоді як знайти банківську установу, що відповідають вказаному рейтингу та видають банківську гарантію, значно простіше. Вважаємо доречним внести відповідні зміни в частині виду забезпечення тендерної пропозиції, зокрема прибрати дискримінаційні вимоги до страховика гаранта , в частині надання довідок стосовно фінансової звітності, строку діяльністі на ринку страхування України та Рейтингу, які прописуються замовником у тендерній документації (розділ 3 п.2) та/або додати такий вид забезпечення, як банківська гарантія та прописати необхідні умови для банківської установи. Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема за посиланням: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-04-28-004648-a На підставі наведеного, просимо Вас керуючись положенням Закону України «Про публічні закупівлі,- ПРОШУ: 1. Прийняти скаргу до розгляду; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації (Додатку 2 технічні умови) та передбачити можливість запропонувати предмет закупівлі за еквівалентом, для чого необхідно внести в таблицю з технічними характеристиками товару вислів "АБО ЕКВІВАЛЕНТ" та видалити ТУ У 24.2- 40903202-002:2021, як вимогу до якості товару. 3. Зобов’язати Замовника внести зміни до Розділу 3 п.2 Технічної документації та відповідні зміни у додатки до тендерної документації в частині виду забезпечення тендерної пропозиції. Зокрема прибрати показники фінансової звітності страхової компанії, строку діяльністі на ринку страхування України та Рейтинг фінансової стійкості (надійності) страховика гаранта, які прописуються замовником у тендерній документації (розділ 3 п.2) та/або додати такий вид забезпечення, як банківська гарантія та прописати необхідні умови для банківської установи. З повагою, директор В.М.Гордієнко