ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «КОМПАНІЯ КИТ ДІДЖИТАЛ» (далі – Скаржник) ознайомилось з умовами тендерної документації на закупівлю «Система відеоконференцзв'язку, у складі: комплекту обладнання для забезпечення аудіо-, відеофіксування, протоколювання судових засідань та проведення судових засідань в режимі відеоконференції, код CPV згідно ДК 021:2015 – 32230000-4 "Апаратура для передавання радіосигналу з приймальним пристроєм» (UA-2023-03-06-006438-a) (далі – Документація) та вважає, що така Документація містить дискримінаційні вимоги по відношенню до Скаржника, чим порушив право Скаржника і унеможливлює його участь у даній процедурі закупівлі та суперечить положенням Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) та Постанові від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі — Особливості). Більш детальна інформація наведена нижче:
Відповідно до пункту 3.1 розділу 3 Документації: «Тендерні пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин четвертої, шостої та сьомої статті 26 Закону.
Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про загальну вартість пропозиції, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), шляхом завантаження необхідних документів через електронну систему закупівель», що підтверджують відповідність вимогам, визначеним замовником:
 інформацією, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям та вимогам, встановлених пунктом 44 Особливостей – згідно Додатку 1 до цієї тендерної документації;
 інформацією та документами, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним,
якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі згідно пункту 3.6. та Додатку 2 до цієї тендерної документації;
- документами, що підтверджують повноваження особи (посадової особи) або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції, а також договору – за результатами проведення процедури закупівлі (підтверджуються: випискою з протоколу засновників/учасників, наказом про призначення, довіреністю, дорученням або іншим документом, що підтверджує повноваження на підписання відповідних документів);
- листом-згодою з проєктом договору згідно Додатку 3 цієї тендерної документації;
- пропозицією для участі у відкритих торгах (з особливостями) згідно Додатку 4 до цієї тендерної документації;
 у разі якщо тендерна пропозиція подається об’єднанням учасників, до неї обов’язково включається документ про створення такого об’єднання;
 іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї.

Також Додатком №2 Документації передбачено:
«Переможець протягом двох робочих днів з дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір забезпечує доставку, розгортання, налаштування, інсталяцію зразку комплекту обладнання системи (тестової системи) (далі – Зарок товару) для перевірки її функціонування та відповідності в повному обсязі додатку 2 до тендерної документації.
Передача здійснюється за Актом приймання-передачі між Переможцем та Замовником. Переможець у визначений строк разом із зразком комплекту обладнання системи (тестової системи) подає оформлений Акт приймання-передачі Замовнику.
У разі невиконання вказаної вище вимоги або у разі якщо Товар не відповідає вимогам додатку 2 до тендерної документації переможець процедури закупівлі визнається таким, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю (підстава відхилення, передбачена підпунктом 3 пункту 41 Особливостей).»

Відповідно до статті 26 Закону тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Документ з тендерною пропозицією подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та завантаження необхідних документів, що
вимагаються замовником у тендерній документації.
Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його тендерної пропозиції із зазначенням дати та часу. Отримана тендерна пропозиція/пропозиція вноситься автоматично до реєстру отриманих тендерних пропозицій/пропозицій, у якому відображається інформація про надані тендерні пропозиції/пропозиції. Тендерні пропозиції/пропозиції після закінчення кінцевого строку їх подання або ціна яких перевищує очікувану вартість предмета закупівлі не приймаються електронною системою закупівель.
Відповідно до статті 31 Закону та пункту 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, якщо:
1. Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо:
1) учасник процедури закупівлі:
не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону;
не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;
зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п’ятнадцятою статті 29 цього Закону;
не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції;
не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;
не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону;
визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону;
2) тендерна пропозиція учасника:
не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації;
викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією;
є такою, строк дії якої закінчився;
3) переможець процедури закупівлі:
відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю;
не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону;
не надав копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) відповідно до частини другої статті 41 цього Закону;
не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Враховуючи викладене, невідповідність наданих зразків чи їх ненадання не може бути підставою відхилення пропозиції учасника відповідно до вимог статті 31 Закону і пункту 41 Особливостей та не може вважатись відмовою переможця від укладання договору.
Враховуючи викладене, наведена вище умова Документації не узгоджується з вимогами статті 31 Закону і пункту 41 Особливостей, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог. щодо надання Зразку товару, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Основні принципи, закріплені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме принцип недискримінації учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівлі, запобігання корупційним діям та зловживанням та добросовісна конкуренція серед учасників, об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій.
Вищевикладені перелічені дискримінаційні умови тендерної документації та порушення чинного законодавства України Замовником при складанні тендерної документації, унеможливлюють участь скаржника в даній процедурі закупівлі UA-2023-03-06-006438-a, що є порушенням прав Скаржника на добросовісну конкуренцію серед учасників та недискримінацію учасників, та рівне ставлення до них зі сторони Замовника у відповідності до статей 5, 22 Закону.
Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів: встановивши в Документації дискримінаційні по відношенню до Скаржника вимоги, Замовник порушив норми ч. 3 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону, а також право Скаржника подати тендерну пропозицію, тому що ненадання Зразку товару є підставою для 100% відхилення Скаржника у відповідності до умов Додатку №2 Документації!!!
На підставі вищевикладеного просимо виключити з Додатку №2 Документації наступні дискримінаційні вимоги:
«Переможець протягом двох робочих днів з дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір забезпечує доставку, розгортання, налаштування, інсталяцію зразку комплекту обладнання системи (тестової системи) (далі – Зарок товару) для перевірки її функціонування та відповідності в повному обсязі додатку 2 до тендерної документації.
Передача здійснюється за Актом приймання-передачі між Переможцем та Замовником. Переможець у визначений строк разом із зразком комплекту обладнання системи (тестової системи) подає оформлений Акт приймання-передачі Замовнику.
У разі невиконання вказаної вище вимоги або у разі якщо Товар не відповідає вимогам додатку 2 до тендерної документації переможець процедури закупівлі визнається таким, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю (підстава відхилення, передбачена підпунктом 3 пункту 41 Особливостей).»
Щодо встановлення вищевказаної умови Додатку №2 Документації щодо зразків, як дискримінаційною, є аналогічні рішення Антимонопольного комітету України по процедурам закупівлі: UA-2021-04-09-003216-a; UA-2021-03-11-000501-a.
З повагою,
Директор ТОВ «КОМПАНІЯ КИТ ДІДЖИТАЛ»
Н.В. Виноградова