Вих. № 16/02/2023 Від 16.02.2023 р. До Антимонопольного комітету України 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського,45 Скаржник: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «І Н В А Й Т» Адреса: Україна, 01013, місто Київ, вул. Будіндустрії, будинок 6 літера А, офіс 11 Код ЄДРПОУ 37701437 Тел.для зв’язку: +38 (095) 8879855 Електронна адреса: tender.gov@iws.ua Замовник: РАХУНКОВА ПАЛАТА Адреса: 01601, Україна , м. Київ обл., м. Київ, вулиця Михайла Коцюбинського, буд.7 Код ЄДРПОУ 00013540 Тел.для зв’язку: +380442987506 Електронна адреса: Shpachenko_TV@rp.gov.ua Інформація про закупівлю: Відкриті торги з особливостями, Ідентифікатор закупівлі UA-2023-02-13-015914-a Оплата за подання скарги справлена відповідно до ст.18 ЗУ «Про публічні закупівлі» СКАРГА ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ДЕРЖАВНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ РАХУНКОВА ПАЛАТА (надалі – Замовник) оголосило закупівлю в системі PROZORRO за ідентифікатором закупівлі UA-2023-02-13-015914-a за предметом закупівлі «Послуги з комплексного обслуговування (експлуатаційного утримання) приміщень та прилеглої території адміністративних будинків центрального офісу та територіальних управлінь Рахункової палати (показник національного класифікатора України ДК 021:2015 “Єдиний закупівельний словник” – ДК 021:2015 – 70330000-3:Послуги з управління нерухомістю, надавані на платній основі чи на договірних засадах)». ТОВ «І Н В А Й Т» бажає прийняти участь у вказаній закупівлі. Проте, уважно ознайомившись з вимогами Замовника в частині наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору, вважаємо такі вимоги незаконними, дискримінаційними, та такими, що обмежують конкуренцію, звужують коло учасників, що можуть прийняти участь в закупівлі виходячи з наступного: Відповідно до п.1. Додатку №1 до тендерної документації (сторінка 35 ТД) Замовник вимагає надання наступних документів: Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі»: Критерій Підтвердження відповідності Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Інформаційна довідка про наявність досвіду виконання щонайменше трьох аналогічних договорів завірена підписом уповноваженої особи учасника, яка має містити інформацію про виконання договорів із такими відомостями: предмет договору (короткий опис), номер та дата договору, дати початку та закінчення надання учасником послуг за договором, вартість договору, найменування замовника, контактна особа замовника (посада, П.І.Б.), телефон контактної особи замовника. Учасник у довідці може зазначити також додаткову інформацію, яку вважає за необхідне зазначити. До довідки про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів учасник додає: - копію аналогічних договорів, інформацію про які наведено у довідці, - копії документів (згідно з умовами договору), що підтверджують виконання вказаних у довідці договорів в повному обсязі. Аналогічним слід вважати договір, який підтверджує факт надання комплексних послуг з обслуговування адміністративних будинків та прилеглої територій, а саме: прибирання адміністративних приміщень, технічного обслуговування будівлі (обслуговування систем електропостачання, водопостачання, проведення гідравлічних випробувань, повірка манометрів, обслуговування кондиціонерів, перезарядження вогнегасників) та надання експлуатаційних та інших послуг, пов’язаних з утриманням приміщень та прибудинкових територій в належному стані. Дискримінаційна вимога №1 Замовник торгів в тендерній документації встановлює вимоги щодо підтвердження кваліфікаційного критерію досвіду виконання трьох аналогічних договорів. Відповідно до частини другої статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі також – Закон) замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема, наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Закон України «Про публічні закупівлі» не містить обмежень щодо надання аналогічних договорів за їх кількістю. ТОВ «І Н В А Й Т» має великий та успішний досвід надання послуг. Проте, може надати тільки один договір на надання послуг за предметом закупівлі, а не 3 як того вимагає замовник. Вважаємо, що для підтвердження наявності досвіду виконання аналогічного договору за предметом закупівлі достатньо копії одного договору, адже кількість договорів більше ніж одного, ніяким чином не впливає на підтвердження наявності досвіду виконання договору, а тим паче на подальшу якість виконання договору переможцем закупівлі. Дана вимога дискримінує ТОВ «І Н В А Й Т» та інших потенційних учасників закупівлі, що мають успішний досвід надання послуг за предметом закупівлі, є сумлінними виконавцями взятих на себе зобов’язань за договорами, проте, не мають змоги підтвердити досвід виконання саме 3 договорів, адже кількість укладених договорів є меншою. У свою чергу, Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації. Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель дійшла висновку про наявність дискримінації щодо аналогічного предмету оскарження та рішенням №11180-р/пк-пз від 21.05.2021 задовільнила скаргу скаржника та зобов’язала Замовника внести зміни до тендерної документації. Копію рішення надаємо в додатках до скарги. Дискримінаційна вимога №2 Наступною дикримінаційною вимогою, що декларується Замовником є вимога надання копії аналогічних договорів з чітким переліком послуг, що надавались Учасником за договором, а саме: Аналогічним слід вважати договір, який підтверджує факт надання комплексних послуг з обслуговування адміністративних будинків та прилеглої територій, а саме: прибирання адміністративних приміщень, технічного обслуговування будівлі (обслуговування систем електропостачання, водопостачання, проведення гідравлічних випробувань, повірка манометрів, обслуговування кондиціонерів, перезарядження вогнегасників) та надання експлуатаційних та інших послуг, пов’язаних з утриманням приміщень та прибудинкових територій в належному стані. Відповідно до розділу I "Загальні положення" Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708 "Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі" та Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника. Замовник може визначити окремі частини предмета закупівлі (лоти) за показниками четвертої-восьмої цифр Єдиного закупівельного словника, обсягом, номенклатурою, місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг. Предметом закупівлі, що оскаржується є послуги з комплексного обслуговування (експлуатаційного утримання) приміщень та прилеглої території адміністративних будинків центрального офісу та територіальних управлінь Рахункової палати; ДК 021:2015:70330000-3: Послуги з управління нерухомістю, надавані на платній основі чи на договірних засадах. На підтвердження наявного досвіду надання послуг за предметом вказаної закупівлі Скаржник планує надати копію наступного договору: Договір №17/01-22П від 17.01.2022 року укладений між ТОВ «І Н В А Й Т» та Міністерством закордонних справ України. Копія даного договору повною мірою підтверджує наявність у Скаржника досвіду успішного виконання договорів, аналогічних предмету закупівлі. Проте, Замовник включив дискримінаційну вимогу в тендерну документацію прописавши чіткий перелік послуг, досвід виконання яких на його думку має підтвердити Учасник. Договір, що ми плануємо надати, повністю підтверджує наявність у нас позитивного досвіду надання комплексних послуг з обслуговування адміністративних будинків та прилеглої територій. Проте, не задовольняють дискримінаційну вимогу Замовника щодо конкретного переліку послуг в рамках предмету закупівлі. Замовник свідомо звужує коло учасників, що можуть прийняти участь у закупівлі встановлюючи дискримінаційні вимоги, адже Учасником може бути лише той суб’єкт господарювання, що має підписані договори з повним та чітким переліком послуг: прибирання адміністративних приміщень, технічного обслуговування будівлі (обслуговування систем електропостачання, водопостачання, проведення гідравлічних випробувань, повірка манометрів, обслуговування кондиціонерів, перезарядження вогнегасників) та надання експлуатаційних та інших послуг, пов’язаних з утриманням приміщень та прибудинкових територій в належному стані. П. 3 частини 2 статті 16 Закону регламентує наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору, в даному випадку - послуги з комплексного обслуговування (експлуатаційного утримання) приміщень та прилеглої території адміністративних будинків, а не чітко визначений перелік послуг за бажанням Замовника. До скарги додаємо рішення АМК № 3767-р/пк-пз від 20.04.2018 та рішення АМКУ № 3775-р/пк-пз від 20.04.2018 за аналогічним предметом оскарження, яким була задоволена скарга скаржника та зобов’язано Замовника внести зміни до тендерної документації. Дискримінаційна вимога №3 Замовник оголосив закупівлю за предметом ДК 021:2015:70330000-3: Послуги з управління нерухомістю, надавані на платній основі чи на договірних засадах. У той же час, вимогами Додатку №1 до ТД зобов’язує Учасників надати підтвердження наявності досвіду виконання аналогічних договорів в яких серед переліку послуг є послуги повірки манометрів та послуги перезарядки вогнегасників. Проте, вказані послуги взагалі мають закуповуватись в окремій закупівлі, адже мають окремий код ДК, а саме повірка манометрів (ДК 021:2015:50410000-2: Послуги з ремонту і технічного обслуговування вимірювальних, випробувальних і контрольних приладів); проведення гідравлічних випробувань (код ДК 021:2015 - 71630000-3 Послуги з технічного огляду та випробовувань); перезарядження вогнегасників (50413200-5 — Послуги з ремонту і технічного обслуговування протипожежного обладнання). Відповідно до примітки Додатку №5 до тендерної документації (сторінка 92 ТД), Замовник радить Учасникам при розрахунку переліку та кількості спеціалістів та інших показників тендерної пропозиції учаснику рекомендується використовувати регламентні документи міністерств та відомств стосовно затвердження норм часу та матеріально-технічних ресурсів, норм обслуговування для робітників при утриманні адміністративних будинків, інженерних систем, споруд і прибудинкових територій, наказ Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 10.08.2004 № 150 «Про затвердження Примірного переліку послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій та послуг з ремонту приміщень, будинків, споруд». Проте, у наказі Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 10.08.2004 № 150 «Про затвердження Примірного переліку послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій та послуг з ремонту приміщень, будинків, споруд» взагалі відсутні такі послуги як повірка манометрів та обслуговування вогнегасників. Виходячи з вище викладеного, можна зробити висновок, що Замовник свідомо порушив розділ I "Загальні положення" Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708 "Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі" та Закону України "Про публічні закупівлі" де визначено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника та включив у оголошену закупівлю перелік послуг, які взагалі ніякого відношення не мають до закупівлі за предметом ДК 021:2015:70330000-3: Послуги з управління нерухомістю, надавані на платній основі чи на договірних засадах та мають проводитись окремою закупівлею. Обґрунтування наявності у Скаржника порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення Замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено права та законні інтереси Скаржника. Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. Враховуючи вище викладене, вважаємо, що тендерна документація Замовника містить дискримінаційні положення, що не дозволяють Скаржнику, а також іншим потенційним учасникам закупівлі взяти участь у ній. Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. Зазначені обставини свідчать про наявність у Скаржника права на звернення до Постійно діючої Адміністративної колегії АМК України. Відповідно до пункту 52 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей. Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення: 1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом); 2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення. Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону. Поданням цієї Скарги Скаржник висловлює бажання взяти участь у засіданні Постійно діючої Адміністративної колегії АМК України під час розгляду Скарги. Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.5, 18, 22, 24, 31 ЗУ «Про публічні закупівлі» у зв’язку з порушенням наших законних прав та інтересів, ПРОСИМО: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника виключити з умов тендерної документації дискримінаційну вимогу щодо наявності досвіду виконання щонайменше трьох аналогічних договорів. 3. Зобов’язати Замовника виключити з умов тендерної документації дискримінаційну вимогу щодо чіткого переліку послуг у визначені аналогічного договору, а саме: прибирання адміністративних приміщень, технічного обслуговування будівлі (обслуговування систем електропостачання, водопостачання, проведення гідравлічних випробувань, повірка манометрів, обслуговування кондиціонерів, перезарядження вогнегасників) та надання експлуатаційних та інших послуг, пов’язаних з утриманням приміщень та прибудинкових територій в належному стані. 4. Зобов’язати Замовника виключити з умов тендерної документації дискримінаційну вимогу щодо підтвердження наявності досвіду виконання аналогічних договорів в яких серед переліку послуг є послуги повірки манометрів та послуги перезарядки вогнегасників. 5. Зобов’язати Замовника завершити процедуру закупівлі з дотриманням норм чинного законодавства. Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у Скаржника порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності Замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси Скаржника, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі (додатки до Скарги): 1. Рішення АМКУ №11180 -р/пк-пз від 21.05.2021 2. Рішення АМКУ № 3767-р/пк-пз від 20.04.2018 3. Рішення АМКУ № 3775-р/пк-пз від 20.04.2018 4. Договір №17/01-22П від 17.01.2022 року та Додаткова угода №1 від 02.05.2022 року Директор Тетяна ДАВИДОВИЧ