ВИМОГА

Комунальним підприємством «Новомосковський комбінат комунальних підприємств» (надалі - Замовник) на офіційному веб-порталі оприлюднення інформації про публічні закупівлі (https://prozorro.gov.ua) було оголошено процедуру відкритих торгів з особливостями на закупівлю товару Сіль кам’яна технічна (ДК 021:2015:14410000-8 Кам’яна сіль), посилання на публічну закупівлю: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2022-11-04-005063-a, ідентифікатор закупівлі: UA-2022-11-04-005063-a.
Ознайомившись з положеннями та вимогами тендерної документації по даній процедурі закупівлі, вважаємо, що тендерна документація складена з порушеннями положень Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) та «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (надалі – Особливості), у тому числі, в частині поставлення вимог до учасників процедури закупівлі, які є дискримінаційними та такими, що суттєво обмежують право суб’єктів господарювання на участь у даній процедурі закупівлі, чим грубо порушуються права та законні інтереси Учасника на участь у процедурі закупівлі.
У Додатку 6 до тендерної документації (Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Сіль кам’яна технічна (ДК 021-2015: 14410000-8 Кам’яна сіль) Замовником зазначається обов’язкова для усіх Учасників процедури закупівлі вимога щодо учасників, які не є виробниками товару за предметом закупівлі: «Учасники, які не являються виробниками товарів (предмету закупівлі) надають документи, що підтверджує наявність договірних відносин з виробником товару (дилерський договір тощо).»
Судячи зі змісту вказаної вище вимоги, обмежується коло учасників процедури закупівлі, а саме робиться можливим прийняття участі у процедури виключно виробників товару або суб’єктів господарювання, які мають договірні відносини з виробником товару (дилерський договір), та не розглядається взагалі за можливе участь інших суб’єктів господарювання, як резидентів так й нерезидентів), які не є виробниками товару або на мають договірних відносин з виробниками товару.
Таким чином, у тендерній документації встановлено до потенційних учасників процедури закупівлі, явно дискримінаційну вимогу в частині того, що учасник обов’язково повинен бути або виробником товару або суб’єктом господарювання, який повинен мати договірні відносини з виробником товару. А на підтвердження таких відносин у тендерній документації встановлений обов’язок для Учасників надати у складі тендерної пропозиції документ, якій підтверджує договірні відносини з виробником товару – дилерський договір. Тобто, в розумінні положень тендерної документації, участь у процедурі закупівлі не мають змоги взяти суб’єкти господарювання, які не є виробниками товару за предметом закупівлі або не мають договірних відносин саме з виробниками товару за предметом закупівлі (не є дилером виробника).
Статтею 5 Закону встановлено: що основним принципом здійснення публічних закупівель є принцип недискримінації учасників та рівного ставлення до них; учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах; замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Вважаємо, що зазначена вище вимога (положення) тендерної документації до Учасників процедури закупівлі, є такою що грубо порушує принцип недискримінації учасників та рівного ставлення до них та є явно дискримінаційною вимогою до учасників, а також такою, що взагалі обмежує коло потенційних учасників процедури закупівлі.
Також зазначаємо, що єдиний великий виробник солі на України державне підприємство «АРТЕМСІЛЬ», який до 24.02.2022 року фактично забезпечував потреби підприємств України у солі, та теперішній час, у зв’язку з військовою агресією Російської федерації та в умовах оголошеного в України воєнного стану, знаходиться на окупованій території та не працює. Інших альтернативних джерел щодо забезпечення потреб у солі технічної у достатній кількості в Україні не має, що робить не можливим для Учасника укласти з ним будь-який договір (у тому числі дилерський).
Враховуючи вищевикладене, вважаємо та наполягаємо на тому, що з додатку 6 до тендерної документації, з метою дотримання принципів не дискримінації учасників та рівного ставлення до учасників, необхідно виключити положення щодо участі у процедурі закупівлі виключно виробників товару або суб’єктів господарювання, які мають договірні відносини з виробниками товару, а саме: виключити з Додатку 6 до документації наступну вимогу: «Учасники, які не являються виробниками товарів (предмету закупівлі) надають документи, що підтверджує наявність договірних відносин з виробником товару (дилерський договір тощо).»
Пунктом 6 розділу ІІІ Інструкція з підготовки тендерної пропозиції визначено, що «якість товару повинна відповідати ДСТУ 4246:2003 Сіль для промислового переробляння, на підтвердження відповідності вимогам стандарту Учасники в Тендерній пропозиції, разом з іншими документами надають підтверджуючі документи». Також, Додатком 6 до тендерної документації встановлено, що «відвантажену партію товару повинен супроводжувати документ про якість, який повинен містити дані згідно ДСТУ 4246:2003».
Згідно з чинним законодавством України державні стандарти України (ДСТУ) є стандартами розробленими відповідно до чинного законодавства України, що встановлюють для загального і багаторазового застосування правила, загальні принципи або характеристики, які стосуються діяльності чи її результатів, з метою досягнення оптимального ступеня впорядкованості, розроблені на основі консенсусу та затверджені уповноваженим органом. Тобто, державні стандарти України (ДСТУ) є стандартами, які діють виключно на території України та не поширюються на товар, який вироблений за межами України.
На теперішній час, в умовах впровадженого в Україні воєнного стану, отримання будь-якого документу, який підтверджує якість або відповідність товару вимогам ДСТУ, у тому числі товару за предметом закупівлі – соль технічна вимогам ДСТУ 4246:2003, через те, що у більшості регіонів України не працюють відповідні організації, які мають право на робити висновки щодо підтвердження відповідності товару вимогам ДСТУ та оформлювати відповідні підтверджуючі документи, а також є значні бюрократичні перепони щодо їх оформлення, у суб’єктів господарювання України відсутня можливість отримати таки документи. Крім того, у зв’язку з тим, що на теперішній час виробників солі, які могли б забезпечити поставку солі суб’єктам господарювання у достатній кількості в Україні не має, то у суб’єктів господарювання є лише один вихід – здійснювати закупівлю солі за кордоном, у тому числі у країнах ЄС, а у відповідності до законодавства країн звідки здійснюється постачання солі, в них (країнах, де закуповується сіль) відсутні будь, які державні стандарти (ДСТУ), в розумінні законодавства України, у тому числі щодо солі, а підтвердження якості щодо відповідного товару підтверджується відповідно до законодавства країни походження такого товару.
Таким чином, зазначені вище вимоги тендерної документації, є явно дискримінаційними та такими, що обмежують коло потенційних учасників даної процедури закупівлі, та роблять не можливими прийняти участь у процедурі закупівлі, не зважаючи на те, що в них є товар який відповідає вимогам країни-постачальника щодо якості.
Наявність у тендерній документації вказаних вище положень є прямим та грубим порушенням прав та законних інтересів потенційних учасників процедури закупівлі, що є не допустимим у відповідності до положень Закону України «Про публічні закупівлі».
Враховуючи вищевикладене, вважаємо, що зазначені вище вимоги тендерної документації, є необґрунтованими та явно дискримінаційними по відношенню до усіх потенційних учасників процедури закупівлі, а також такими, що обмежують та й більше роблять не можливим участь суб’єктів господарювання у даній процедурі закупівлі, а виключення їх з положень тендерної документації не буде порушувати чинне законодавство України та законні права та інтереси потенційних учасників процедури закупівлі, а також не буде порушувати жоден з принципів здійснення публічних закупівель встановлені Законом України «Про публічні закупівлі».
За таких обставин вважаємо на наполягаємо на тому, що вказані вище положення тендерної документації щодо відповідності товару за предметом закупівлі ДСТУ 4246:2003 Сіль для промислового переробляння («якість товару повинна відповідати ДСТУ 4246:2003 Сіль для промислового переробляння, на підтвердження відповідності вимогам стандарту Учасники в Тендерній пропозиції, разом з іншими документами надають підтверджуючі документи» та «Відвантажену партію товару повинен супроводжувати документ про якість, який повинен містити дані згідно ДСТУ 4246:2003») необхідно виключити з положень тендерної документації.
Розділом І та розділом ІІІ Додатку 3 до документації визначено:
«Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону».
Тобто, у відповідності до положень тендерної документації переможець процедури зобов’язаний у зазначений строк надати замовнику через електронну систему закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, але у тендерній документації взагалі не встановлюється, які саме документи повинен надати Замовнику Переможець процедури закупівлі (які документи, з їх вичерпним переліком є належними та будуть вважатися Замовником достатніми для підтвердження відсутності цих підстав)
Вважаємо, що зазначене вище формулювання відносно обов’язку надання документів Переможцем процедури закупівлі є загальним, що робить можливим відхилити Замовником будь-яку пропозицію Переможця процедури закупівлі за підстави не надання Переможцем, належних, в розуміння Замовника, документів, які підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону (тобто, замовник може відхилити будь-яку пропозицію Переможця).
Вважаємо, що у відповідності до положень Закону та Особливостей, у тендерній документації повинно бути зазначено обов’язок Переможця процедури закупівлі надати документи, які підтверджують в нього відсутність зазначених вище підстав за ст.17, з обов’язковим вказанням того, які саме документи повинен надати Переможець процедури закупівлі, а саме витяги з відповідних державних реєстрів, довідки у довідній формі, гарантійний листи тощо. Тобто конкретно вказати, яким саме документом в розумінні положень діючого законодавства та в розумінні положень тендерної документації підтверджується відсутність відповідної підстави за ст.17 Закону, яка визначена у тендерній документації. Також вважаємо, що конкретизація щодо обов’язку надання Переможцем зазначених вище документів не буде порушувати вимоги Закону та Особливостей, а навпаки призведе до повного їх дотримання
Таким чином, вважаємо та наполягаємо на тому, що необхідно внести зміни до розділу І та розділу ІІІ Додатку 3 до документації та зазначити, які саме документи (надати їх перелік) йому зобов’язаний надати Переможець процедури закупівлі (витяги з відповідних державних реєстрів, довідки у довідній формі, гарантійний листи тощо).

Враховуючи вищевикладене, керуючись Законом України «Про публічні закупівлі»

ВИМАГАЄМО:

Внести зміни до тендерної документації, а саме:
Виключити з положень тендерної документації зазначені вище дискримінаційні вимоги до Учасників процедури закупівлі, а саме: виключити з Додатку 6 до тендерної документації (Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Сіль кам’яна технічна (ДК 021-2015: 14410000-8 Кам’яна сіль) вимогу: «Учасники, які не являються виробниками товарів (предмету закупівлі) надають документи, що підтверджує наявність договірних відносин з виробником товару (дилерський договір тощо).».
Виключити з пункту 6 розділу ІІІ Інструкція з підготовки тендерної пропозиції вимогу: «якість товару повинна відповідати ДСТУ 4246:2003 Сіль для промислового переробляння, на підтвердження відповідності вимогам стандарту Учасники в Тендерній пропозиції, разом з іншими документами надають підтверджуючі документи» та виключити відповідну вимогу з додатку 6 до тендерної документації: «Відвантажену партію товару повинен супроводжувати документ про якість, який повинен містити дані згідно ДСТУ 4246:2003».
Внести зміни до розділу І та розділу ІІІ Додатку 3 до тендерної документації в частині надання Переможцем процедури закупівлі шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, а саме вказати у тендерній документації, які саме документи (зазначити вичерпний перелік документів) зобов’язаний надати Переможець процедури закупівлі (витяги з відповідних державних реєстрів, довідки у довідній формі, гарантійний листи тощо).

Додатково повідомляємо, що у випадку не розгляду даної вимоги та не приведення положень тендерної документації у відповідність до зазначеного вище, буде подана скарга до Антимонопольного комітету України.

Комунальним підприємством «Новомосковський комбінат комунальних підприємств» (надалі - Замовник) на офіційному веб-порталі оприлюднення інформації про публічні закупівлі (https://prozorro.gov.ua) 29.11.2022 року було продовжено процедуру відкритих торгів з особливостями на закупівлю товару Сіль кам’яна технічна (ДК 021:2015:14410000-8 Кам’яна сіль), посилання на публічну закупівлю: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2022-11-04-005063-a, ідентифікатор закупівлі: UA-2022-11-04-005063-a, тим самим не виконане рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 22.11.2022 року за №6887-р/пк-пз, а саме: Зобов'язати Комунальне підприємство «Новомосковський комбінат комунальних підприємств» відмінити процедуру закупівлі – «Сіль кам’яна технічна», оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2022-11-04-005063-a, чим грубо порушено Закон України про «Публічні закупівлі».
Таким чином вимагаємо від Вас виконати рішення Антимонопольного комітету України та відмінити дану процедуру закупівлі – «Сіль кам’яна технічна», а також повідомляємо Вам, що у випадку не розгляду даної вимоги та не виконання рішення Антимонопольного комітету України щодо відміни процедури закупівлі ми будемо вимушені звернутися з відповідними заявами про порушення діючого законодавства України до органів прокуратури, державної аудиторської служби України, що призведе до визнання ними зазначеного порушення законодавства, а також до накладення фінансових санкцій на директора/та уповноважену особу Вашого підприємства, а у випадку, якщо буде проведено процедуру закупівлі та укладення відповідного договору за її результатами - до визнання такого договору не дійсним та реституцією за ним.