Скарга щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель Відповідно до частини восьмої статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закону) скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але до дня укладення договору про закупівлю. Пунктом 17 частини першої статті 1 Закону органом оскарження визначений Антимонопольний комітет України. Пунктом 30 частини першої статті 1 Закону суб’єкт оскарження в органі оскарження (далі - суб’єкт оскарження) - фізична чи юридична особа, яка звернулася до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи. Управління освіти Солом’янської районної в місті Києві державної адміністрації (далі — Замовник) 21.09.2022 року оприлюднило оголошення щодо закупівлі ДК 021-2015 код 15330000-0 Оброблені фрукти та овочі (оброблені овочі та фрукти різні) за процедурою відкриті торги (ідентифікатор закупівлі UA-2022-09-21-010264-a). Ретельно вивчивши оприлюднену тендерну документацію (далі — Документація), Товариство з обмеженою відповідальністю «РУОЛ СТАНДАРТ» (далі – Скаржник або ТОВ «РУОЛ СТАНДАРТ») прийняло рішення взяти участь у вищезазначеній процедурі закупівлі та 06.10.2022 року подало свою тендерну пропозицію. Розкриття тендерних пропозицій відбулось 07.10.2022 року. Свої тендерні пропозиції, відповідно до реєстру отриманих тендерних пропозицій та протоколу розкриття тендерних пропозицій, подали три учасники: 1) ФОП ІВАНІШИНА ЛЮДМИЛА ОЛЕКСАНДРІВНА (далі – ФОП ІВАНІШИНА Л.О.) 2) Скаржник; 3) Товариство з обмеженою відповідальністю «Гранат». За результатами оцінки найбільш економічно вигідною була визначена пропозиція ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. Протоколом № 64 від 04.11.2022 року уповноважена особа Замовника В. Єрмакова визначила переможцем процедури закупівлі ФОП ІВАНІШИНУ Л.О. та прийняла рішення укласти з нею договір за результатами процедури закупівлі. Вказане рішення було оприлюднено в електронній системі закупівель 04.11.2022 року. Однак, Скаржник не може погодитися з таким рішенням та вважає дії Замовника такими, що порушують його права та інтереси, а також принципи і норми Закону та порядок проведення процедури закупівлі, встановлений Законом. Вищезазначене обґрунтовуємо наступним: 1. Відповідно до Додатку 2 до Документації для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» учасником торгів надається довідка, що містить інформацію про наявність у учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Також на підтвердження інформації викладеної у вищезазначеній довідці, учасник зобов’язаній надати у складі своєї пропозиції кольорові скан-копії штатного розпису або цивільно-правових договорів з працівниками (водії, експедитори, вантажник, комірник). Таким чином зазначеним Додатком 2 передбачена обов’язкова наявність у учасника наступних працівників: водіїв, експедиторів, вантажника, комірника. Слід зазначити, що вимога Документації щодо наявності працівників учасника зазначена в множині по відношенню до посад водіїв та експедиторів. Відповідно, враховуючи зазначені умови, учасник закупівлі має підтвердити наявність щонайменше двох водіїв та щонайменше двох експедиторів. Згідно з пунктом 32 частини першої статті 1 Закону тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації. ФОП ІВАНІШИНА Л.О. в складі тендерної пропозиції надала файл «Довідка про наявність працівників відповідної кваліфікації.pdf», що містить довідку про працівників учасника від 30.09.2022 року. Вказаною довідкою в порушення вимог Документації передбачена наявність у учасника лише одного водія (Шатохін Петро Юрійович) та жодного експедитора. Крім того, хоча у довідці, наданій у складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. зазначено, що Шатохін Петро Юрійович займає посаду водій-вантажник, однак, відповідно до наданого у складі тендерної пропозиції трудового договору від 17.07.2018 року, укладеного між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Шатохіним Петром Юрійовичем (файл «Трудові договори працівників.pdf»), його прийнято на посаду водія та його посадові обов’язки не передбачають здійснення обов’язків вантажника, а полягають лише в контролі правильності завантаження автомобіля. Таким чином пропозиція ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. не відповідала вимогам Документації, оскільки у учасника відсутні: -водії (наявний лише один водій, що не відповідає вимогам Документації) - експедитори - вантажник Не відхиливши з вищезазначених підстав пропозицію ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. Замовник грубо порушив Закон та принципи здійснення закупівель, зокрема принцип об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі, а також наші права та законні інтереси як учасника торгів, протиправно позбавивши нас права розраховувати на перемогу в цьому тендері. 2. Відповідно до вимог Документації, а саме вимог додатку 3 «ІНФОРМАЦІЯ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ», учасник у складі своєї пропозиції на підтвердження якості та безпечності запропонованого товару надає копію посвідчення про якість та/або декларації виробника, та/або сертифікату якості(відповідності) на товар. Документацією передбачено, що однією із складових товару, який є предметом закупівлі, є яблука сушені. В той же час у складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. відсутній будь-який із вищезазначених документів, який би підтверджував якість та безпечність запропонованих учасником яблук сушених, що є прямою невідповідністю вимогам Документації. Зазначаємо, що надана у складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. декларація виробника № 259/09 від 02.09.2022 року щодо сухофруктів (файл «Сертифікати якості.pdf») не містить інформації, що цими сухофруктами є саме яблука сушені. В той же час визначення сухофрукти є дуже широким та може включати до свого складу сушені груши, сливи, абрикоси тощо. Таким чином, в порушення вимог Документації, у складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. не надано документа, який би підтверджував якість та безпечність запропонованих яблук сушених, внаслідок чого пропозиція ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. підлягала відхиленню. Не відхиливши з вищезазначених підстав пропозицію ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. Замовник грубо порушив Закон та принципи здійснення закупівель, зокрема принцип об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі, а також наші права та законні інтереси як учасника торгів, протиправно позбавивши нас права розраховувати на перемогу в цьому тендері. 3. Як вже зазначалось вище, відповідно до вимог Документації, а саме вимог додатку 3 «ІНФОРМАЦІЯ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ», учасник у складі своєї пропозиції на підтвердження якості та безпечності запропонованого товару надає копію посвідчення про якість та/або декларації виробника, та/або сертифікату якості(відповідності) на товар. Документацією передбачено, що до складу товару, який є предметом закупівлі, входять родзинки, курага та чорнослив без кісток. У складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. відсутні документи, які передбачені Документацією для підтвердження якості та безпечності запропонованого товару, натомість надані (файл «Сертифікати якості.pdf»): - протокол випробувань № 543-Д від 25.10.2021 року щодо кураги (абрикос сушений) та чорносливу (слива сушена); - гігієнічний сертифікат №EIA/MUM/2021-22/4543 щодо родзинок. Таким чином ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. під час подання тендерної пропозиції не дотримано вимог додатку 3 до Документації та її пропозиція підлягала відхиленню. Не відхиливши з вищезазначених підстав пропозицію ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. Замовник грубо порушив Закон та принципи здійснення закупівель, зокрема принцип об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі, а також наші права та законні інтереси як учасника торгів, протиправно позбавивши нас права розраховувати на перемогу в цьому тендері. 4. Відповідно до вимог Документації, а саме вимог додатку 3 «ІНФОРМАЦІЯ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ», учасник у складі своєї пропозиції надає документи, які підтверджують можливість постачання товару, що є предметом закупівлі. Так, згідно з вимогами Документації: «Якщо Учасник є виробником (дилером, дистриб’ютором), слід надати будь-які документи, або їх копії на власний розсуд Учасника із підтвердженням вищевказаної можливості Учасника. У разі, якщо Учасник не є виробником товару, що є предметом закупівлі, учасник надає: -кольорова скан-копія оригіналу договору, укладеного з виробником (дилером, дистриб’ютором), дійсний впродовж 2022 року;». Відповідно до наданих у складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. документів, які містять інформацію про походження товару (декларації виробника, якісне посвідчення, протокол випробувань, гігієнічний сертифікат) учасник не є виробником запропонованого товару та повинен був надати у складі своєї пропозиції кольорову скан-копію оригіналу договору, укладеного з виробником (дилером, дистриб’ютором), дійсного впродовж 2022 року. ФОП ІВАНІШИНА Л.О. як частину тендерної пропозиції надала наступні договори: договір поставки №3 від 15.01.2022 року, укладений між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Ситніковою Світланою Сергіївною (файл «Договір з постачальником 2.pdf»); договір поставки №12 від 25.01.2022 року, укладений між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Гепак Аллою Олександрівною. Аналіз вищевказаних договорів, які були надані учасником, свідчить, що вони не відповідали умовам Документації. 4.1. Стосовно договору поставки №3 від 15.01.2022 року, укладеного між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Ситніковою Світланою Сергіївною, повідомляємо про наступне. Умовами договору, а саме пунктом 10.1 вищезазначеного договору, передбачено, що цей договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до 31 січня 2018 року. Таким чином, відповідно до вищенаведеного, наданий у складі тендерної пропозиції договір поставки №3 від 15.01.2022 року, укладений між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Ситніковою Світланою Сергіївною не може вважатися таким, що є дійсним впродовж 2022 року. Окремо наголошуємо, що відповідно до пункту 11.2. вищевказаного договору зміни та доповнення до договору оформлюються в письмовій формі як додаткові угоди та підписуються уповноваженими представниками обох сторін. У складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. не надані додаткові угоди до договору поставки №3 від 15.01.2022 року, які б свідчили про зміну строку дії зазначеного договору. Крім того, вищезазначена невідповідність вимогам Документації не може бути визначена як формальна помилка. Відповідно до пункту 2.1. розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» Документації: «2.1. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Наприклад: орфографічні помилки та технічні описки в словах та словосполученнях, що зазначені в документах, які надані учасником; зазначення назви документу, необхідність у наданні якого передбачена цією документацією, у спосіб що відрізняється від вказаного в цій документації, та який підготований безпосередньо учасником, у разі якщо такий документ за своїм змістом відповідає вимогам цієї документації, відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції, тощо.» Наданий у складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О договір поставки №3 від 15.01.2022 року не дає змоги встановити, що строк його дії відповідає вимогам Документації, навіть якщо вважати, що під час його укладання була допущена формальна помилка, оскільки такий строк дії може бути, наприклад, 31 січня 2022 року, що не відповідає вимогам Документації. Не відхиливши пропозицію ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. Замовник грубо порушив Закон та принципи здійснення закупівель, зокрема принцип об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі, а також наші права та законні інтереси як учасника торгів. 4.2. Стосовно договору поставки №12 від 25.01.2022 року, укладеного між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Гепак Аллою Олександрівною, повідомляємо про наступне. Умовами договору, а саме пунктом 10.1 вищезазначеного договору передбачено, що цей договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до 31 січня 2018 року. Таким чином, відповідно до вищенаведеного, наданий у складі тендерної пропозиції договір поставки №12 від 25.01.2022 року, укладений між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Гепак Аллою Олександрівною, не може вважатися таким, що є дійсним впродовж 2022 року. Окремо наголошуємо, що відповідно до пункту 11.2. вищевказаного договору зміни та доповнення до договору оформлюються в письмовій формі як додаткові угоди та підписуються уповноваженими представниками обох сторін. У складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. не надані додаткові угоди до договору поставки №12 від 25.01.2022 року, які б свідчили про зміну строку дії зазначеного договору. Крім того, вищезазначена невідповідність вимогам Документації не може бути визначена як формальна помилка. Відповідно до пункту 2.1. розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» Документації: «2.1. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Наприклад: орфографічні помилки та технічні описки в словах та словосполученнях, що зазначені в документах, які надані учасником; зазначення назви документу, необхідність у наданні якого передбачена цією документацією, у спосіб що відрізняється від вказаного в цій документації, та який підготований безпосередньо учасником, у разі якщо такий документ за своїм змістом відповідає вимогам цієї документації, відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції, тощо.» Наданий у складі тендерної пропозиції ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О договір поставки №12 від 25.01.2022 року не дає змоги встановити, що строк його дії відповідає вимогам Документації, навіть якщо вважати, що під час його укладання була припущена формальна помилка, оскільки такий строк дії може бути, наприклад, 31 січня 2022 року, що не відповідає вимогам Документації. Не відхиливши пропозицію ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. Замовник грубо порушив Закон та принципи здійснення закупівель, зокрема принцип об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі, а також наші права та законні інтереси як учасника торгів. 4.3 Щодо прийняття до розгляду Замовником документів, які були подані ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. після кінцевої дати подання тендерної пропозиції. Відповідно до частини шістнадцятої статті 29 Закону Замовник, у разі виявлення під час розгляду тендерної пропозиції учасника невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. При цьому Законом встановлений виключний перелік випадків, в яких можливе усунення таких невідповідностей: 1) виявлення невідповідностей в інформації та/або документах, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону; 2) виявлення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю. Відповідно до частини шістнадцятої статті 29 повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повинно містити: 1) перелік виявлених невідповідностей; 2) посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої, (яких) виявлені невідповідності; 3) перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей. Замовником у електронній системі закупівель було оприлюднена вимога про усунення невідповідностей наступного змісту: «І. Перелік виявлених невідповідностей: 1) В складі пропозиції Учасника надано лист відгук № 67 від 22.09.2022 року, який не відображено у довідці про виконання аналогічних договорів Посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо яких виявлені невідповідності: підпункт 3.3. Додатку 2 до тендерної документації зокрема передбачено надання у складі пропозиції: «оригінали листів-відгуків про виконання аналогічних договорів(у) та співпрацю Учасника з Замовниками, з якими укладені вищезазначені договори» та інформацію щодо виробників продукції, що є предметом закупівлі, тощо. Просимо виправити невідповідності шляхом надання оновленої інформації та/або підтверджуючих документів, в строки визначені чинним законодавством.» Як вже зазначалось вище, оголошення про проведення процедури закупівлі було оприлюднено 21.09.2022 року, тобто до набрання чинності Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р. № 1178. Таким чином Замовник зобов’язаний під час здійснення закупівлі керуватися порядком проведення закупівлі, передбаченим Законом для процедури «відкриті торги». Вищевказане Замовнику відомо, про що свідчить відповідь Замовника на вимогу щодо усунення порушень, направлену Скаржником, яку Замовник розмістив у електронній системі закупівель 11.11.2022 року. Однак Замовником вищевказаною вимогою про усунення невідповідностей було дозволено учаснику подати для усунення невідповідностей документи, надані не лише для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям та/або на підтвердження повноважень на право підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю, але і на підтвердження інформації щодо відповідності технічним, якісним і кількісним характеристикам предмета закупівлі, чим було грубо порушено вимоги частини шістнадцятої статті 29 Закону та в цілому порядок проведення процедури закупівлі «відкриті торги», встановлений Законом. Так саме умовами додатку 3 «ІНФОРМАЦІЯ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ» Документації передбачено подання у складі тендерної пропозиції документів, які містять інформацію про виробника продукції (копія посвідчення про якість та/або декларація виробника, та/або сертифікат якості(відповідності) на товар), а також інших документів, які містять інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики товару, зокрема кольорової скан-копії оригіналу договору, укладеного з виробником (дилером, дистриб’ютором), дійсного впродовж 2022 року (у випадку коли учасник не є виробником запропонованого товару). Крім того, у вимозі про усунення невідповідностей, оприлюдненій у електронній системі закупівель Замовником, відсутня в повному обсязі іноформація, передбачена Законом, а саме повний перелік всіх виявлених невідповідностей (застосований вираз «тощо» свідчить про те, що наведений перелік невідповідностей не є вичерпним) та перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей. Вищезазначені порушення, допущені Замовником, призвели до того, що ФОП ІВАНІШИНІЙ Л.О., всупереч вимогам Закону, фактично була надана можливість після закінчення строку подання тендерних пропозицій внести зміни у документи, що підтверджують відповідність пропозиції вимогам до технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі та в подальшому Замовник здійснював розгляд її пропозиції з урахуванням таких змін. Зокрема, вимогам Документації не відповідали (як детально зазначено у пунктах 4.1. та 4.2 цієї скарги) надані у складі тендерної пропозиції: договір поставки №3 від 15.01.2022 року, укладений між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Ситніковою Світланою Сергіївною; договір поставки №12 від 25.01.2022 року, укладений між ФОП ІВАНІШИНОЮ Л.О. та Фізичною особою-підприємцем Гепак Аллою Олександрівною. ФОП ІВАНІШИНА Л.О., використовуючи надану Замовником можливість, 03.11.2022 року завантажила нові документи на підтвердження наявності відносин з дилером (дистриб’ютором) (файли «Договір з постачальником Сітнікова С.С..pdf» та «Договір з постачальником Гепак А.О..pdf»), чим фактично внесла зміни до поданої пропозиції після закінчення кінцевого терміну її подання, а Замовником, в порушення вимог Закону, враховуючи, що пропозиція ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. не була відхилена згідно з Законом, такі зміни були прийняті до розгляду. Враховуючи вищезазначене, вимагаємо зобов’язати Замовника усунути вищевказані порушення шляхом скасування рішення про визнання ФОП ІВАНІШИНОЇ Л.О. переможцем процедури закупівлі. На підставі вищевикладеного, керуючись статтями 5, 18 та 31 Закону, ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушень Замовником під час проведення процедури закупівлі. 3. Зобов’язати Замовника скасувати рішення про визначення переможцем процедури закупівлі ФОП ІВАНІШИНУ ЛЮДМИЛУ ОЛЕКСАНДРІВНУ, оформлене протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою № 64 від 04.11.2022 року.