Вих. № 19-10/22-1 від 19.10.2022 р. До Антимонопольного комітету України 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Скаржник: Товариство з обмеженою відповідальністю “Укрєвросвіт” Код ЄДРПОУ 34854163 81652,Львівська обл., м. Новий Розділ, пр. Шевченка 15а тел./факс (03261)3-01-00. Замовник (суб’єкт, рішення якого оскаржується): Комунальне підприємство Яворівської міської ради "Житлокомунсервіс" Код ЄДРПОУ: 37288833 81000, Україна , Львівська обл., Яворів, вул. Січових Стрільців, 13 Інформація про закупівлю: “Пісок з домішками" (піскосоляна суміш) код: ДК 021:2015:24950000-8: Спеціалізована хімічна продукція Ідентифікатор закупівлі: UA-2022-09-20-001939-a СКАРГА 07.10.2022 року відбулися відкриті торги щодо закупівлі «Пісок з домішками» (піскосоляна суміш) код: ДК 021:2015:24950000-8: спеціалізована хімічна продукція, ідентифікатор лоту UA-2022-09-20-001939-a, (надалі – Торги) на надання послуг з поставки відповідного товару за замовленням Комунального підприємства Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс» (надалі – Замовник). Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрєвросвіт» (надалі – ТОВ «Укрєвросвіт», «Скаржник») виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно з умовами тендерної документації подало тендерну пропозицію. За результатами проведення закупівлі 07.10.2022, як вбачається з Протоколу розкриття тендерних пропозицій/пропозицій UA-2022-09-20-001939-a перемогла цінова пропозиція ТОВ «Укрєвросвіт» у розмірі 2 023 200,00 грн. (з ПДВ), на другому місці ТОВ «ЗІО – СПОРТ» з пропозицією у розмірі 2 093 400, 00 грн. (з ПДВ). Однак, 13.10.2022 року Замовником прийнято рішення про відхилення переможної тендерної пропозиції ТОВ «Укрєвросвіт» з підстав того, що ТОВ «Укрєвросвіт» як учасником, відповідно до п. 4 ч. З Розділу 5 тендерної документації, не подано довідку довільної форми, видану Замовником відкритих торгів не раніше дати оголошення даної процедури про те, що Учасник не має негативного досвіду співпраці з Замовником - Комунальним підприємством Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс» (оформлено протоколом № 1310-03 щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 13.10.2022р), надалі – Оскаржуване рішення. Скаржник не погоджується з прийнятим рішенням та вважає дії Замовника такими, що порушують його права та інтереси, також ці дії порушують норми Закон України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) з наступних підстав. Так, положеннями пп. 1-6 п. 1 ст. 5 цього Закону визначено принципи здійснення публічних закупівель та недискримінацію учасників до яких входять: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Також відповідно до п. 2 та 4 ст. 5 Закону, учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Натомість згідно з п. 4 ч. 3 Розділу 5 тендерної документації, зазначено, що учасник повинен в складі тендерної пропозиції: «Надати довідку довільної форми, видану Замовником відкритих торгів не раніше дати оголошення даної процедури про те, що Учасник не має негативного досвіду співпраці з Замовником – Комунальним підприємством Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс». Тобто Замовником торгів встановлено вимогу, що будь - який суб’єкт господарювання, який має намір взяти участь у процедурі закупівлі ЗОБОВ’ЯЗАНИЙ ОТРИМАТИ у ЗАМОВНИКА ТОРГІВ (Комунальне підприємство Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс») довідку довільної форми про те, що учасник не має негативного досвіду співпраці з замовником – Комунальним підприємством Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс». Вважаємо таку вимогу необґрунтованою та дискримінаційною, а також такою, що містить корупційні ризики та не відповідає наведеним вище положенням Закону України «Про публічні закупівлі». Надання Замовником таких довідок для участі у процедурі закупівлі, дає можливість останньому заздалегідь знати Учасників та їх кількість до подання ними пропозицій. Виходячи п. 4 ч. 3 Розділу 5 тендерної документації, Замовник на власний розсуд може надати або не надати довідку про відсутність негативного досвіду співпраці, або надати таку з запізненням, що з незалежних від учасника причин, може призвести до подальшого відхилення його Пропозиції, що явно суперечить принципу економії та ефективності. Вважаємо, що отримання від Замовника такої довідки вказує на дискримінаційність відповідної вимоги по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника, а також створює реальну небезпеку корупційних ризиків відносно проведення торгів та прозорості проведення відповідної публічної закупівлі. Зазначаємо, що ТОВ «Укрєвросвіт» як учасник процедури закупівлі, ніколи не мав договірних відносин із Комунальним підприємством Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс», відповідно між Замовником та Учасником не було жодного досвіду співпраці ні позитивного ні негативного, про що Скаржником поінформовано Замовника окремою довідкою, яку подану разом із іншими документами для участі в Торгах. За таких обставин, отримання такої довідки ТОВ «Укрєвросвіт» та іншими учасниками, які ніколи раніше не мали досвіду співпраці із Замовником є недоцільно. На переконання Скаржника, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у тендерній документації наведеної вимоги щодо надання учасниками відповідних довідок, оскільки положеннями Закон України «Про публічні закупівлі» надається право Замовнику відмовляти в участі Учасникам, які мають або мали негативний досвід співпраці із Замовником торгів. Так, згідно положень частини 2 статті 17 Закону, Замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Відповідно Закон надає повноваження Замовнику самостійно перевірити інформацію про учасника закупівлі та з’ясувати чи існував між ними раніше негативний досвід співпраці. Враховуючи вище сказане, встановлення Замовником в тендерній документації вимоги щодо отримання в Замовника довідок про відсутність негативного досвіду до проведення закупівлі, дублює повноваження Замовника передбачені Законом, оскільки Замовник має право отримати таку інформацію та у випадку наявності негативного досвіду відхилити пропозицію Учасника. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Довідка про відсутність негативного досвіду співпраці, через відсутність якої була відхилена пропозиція ТОВ «Укрєвросвіт», містить інформацію доступ до якої є вільним, оскільки Замовник розпорядником інформації про те, хто так коли з ним вступав у договірні відносини та який досвід між ними був. За таких обставин, констатуємо, що дії Замовника в частині встановлення у п. 4 ч. З Розділу 5 тендерної документації вимог щодо надання відповідної довідки порушують положення частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону, що у свою чергу призвело до винесення Замовником протиправного Оскаржуваного рішення (оформлене протоколом від 13.10.2022 № 1310-03). Також варто зазначити, що протиправна дискваліфікація ТОВ «Укрєвросвіт» мала за собою наслідком прийняття рішення Замовника від 14.10.2022р. про намір укласти договір з ТОВ «ЗІО – СПОРТ» (оформлене протоколом № 1410-02 щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.10.2022р.), яке на переконання Скаржника теж повинно бути скасоване. Так, відповідно до тендерних документів, завантажених ТОВ «ЗІО – СПОРТ» для участі в торгах щодо закупівлі «Пісок з домішками» (піскосоляна суміш) код: ДК 021:2015:24950000-8: спеціалізована хімічна продукція, ідентифікатор лоту UA-2022-09-20-001939-a, вбачається, що дане підприємство є постачальником солі, яка виробляється ДП «Артемсіль», код ЄДРПОУ: 00379790), що згідно відомостей з Єдиного державного реєстру фізичних осіб – підприємців, юридичних осіб та громадських формувань зареєстровано та перебуває за адресою: Донецька обл., Бахмутський р-н, місто Соледар (пн), вул. Чкалова, буд. 1-А. Зокрема ТОВ «ЗІО – СПОРТ» подано договір на поставку та листи від ТОВ «Костанза», що ТОВ «ЗІО-СПОРТ» здійснює закупівлю соль для промислового перероблення кам’яну ДСТУ 4246:2003 ДП «Артемсіль». Варто зазначити, що наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окуповапних територій від 25.04.2022 № 75 (у ред. Наказу віж 26.09.2022 № 217) затверджено Перелік територіальний громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточення (блокуванні) станом на 23 вересня 2022 року, відповідно до пп. 5 п. 1 Розділу ІІ якого визначено, що Соледарська міська територіальна громада (до якої входить м. Соледар) перебуває в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації. Разом з цим, положеннями Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15.04.2014р. (у редакції 07.05.2022р.), встановлено ряд обмежень щодо переміщення товарів з тимчасово окупованих територій. Зокрема ч. 2 ст. 13-1 цього закону визначено, що на період тимчасової окупації переміщення товарів (робіт, послуг) з тимчасово окупованої території на іншу територію України та/або з іншої території України на тимчасово окуповану територію усіма видами транспорту, в тому числі автомобільним, залізничним, повітряним та трубопровідним транспортом, а також лініями електропередач та гідротехнічними спорудами, заборонено, за винятком випадків, передбачених частинами третьою та четвертою цієї статті. Переміщення товарів, маркування (етикетування) яких свідчить про вироблення таких товарів на тимчасово окупованій території, забороняється, крім речей, які віднесені до особистих речей, що переміщуються у ручній поклажі та/або супроводжуваному багажі відповідно до частин третьої та четвертої цієї статті. Таким чином, постачання солі ТОВ «ЗІО – СПОРТ», виробленої ДП «Артемсіль» на території, що тимчасово окупована, суперечитиме положенням Зокрема ч. 2 ст. 13-1 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15.04.2014р. (у редакції 07.05.2022р.). Враховуючи все вищевикладене, відповідно до ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та ст.7 Закону України «Про антимонопольний комітет України», - ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про відхилення пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ «Укрєвросвіт», зазначене у протоколі № 1310-03 щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 13.10.2022р по торгах щодо закупівлі «Пісок з домішками» (піскосоляна суміш) код: ДК 021:2015:24950000-8: спеціалізована хімічна продукція, ідентифікатор лоту UA-2022-09-20-001939-a. 3. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про намір укласти договір з ТОВ «ЗІО – СПОРТ», зазначене у протоколі № 1410-02 щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.10.2022р. по торгах щодо закупівлі «Пісок з домішками» (піскосоляна суміш) код: ДК 021:2015:24950000-8: спеціалізована хімічна продукція, ідентифікатор лоту UA-2022-09-20-001939-a. Додатки: 1. Копія рішення Комунального підприємства Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс» про відхилення пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ «Укрєвросвіт», зазначене у протоколі № 1310-03 щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 13.10.2022р.; 2. Копія рішення Комунального підприємства Яворівської міської ради «Житлокомунсервіс» про намір укласти договір з ТОВ «ЗІО – СПОРТ», зазначене у протоколі № 1410-02 щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.10.2022р.; 3. Копія Переліку територіальний громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні) станом на 23 вересня 2022 року, затв. наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій від 25.04.2022 № 75 (у ред. Наказу від 26.09.2022 № 217). 4. Копія довідки ТОВ «Укрєвросвіт» від 04.10.2022 про відсутність негативного досвіду. 5. Копія договору поставки №110-Д/17 від 12 вересня 2017. 6. Копія листа ТОВ «Костанза» від 10.01.2022. 7. Копія листа ТОВ «Костанза» від 08.06.2021. 19.10.2022 Директор Клок О.Р.