На підставі пункту 1 частини 2 статті 40 Закону, а саме: у разі якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.
03 грудня 2021 року в електронній системі закупівель було опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів за предметом закупівлі електричної енергії (для населення, універсальна послуга для побутових, малих непобутових споживачів, будівля гуртожитку) за предметом закупівлі згідно ДК 021:2015 – 09310000-5 – Електрична енергія (UA-2021-12-03-005388-a). Дана закупівля була відмінена через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій.
20 грудня 2021 року в електронній системі закупівель було опубліковано оголошення про повторне проведення відкритих торгів за предметом закупівлі електричної енергії (для населення, універсальна послуга для побутових, малих непобутових споживачів, будівля гуртожитку) за предметом закупівлі згідно ДК 021:2015 – 09310000-5 – Електрична енергія (UA-2021-12-20-005993-b). Дана закупівля була відмінена через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій.
Постачання електричної енергії регулюється Законом України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019-VIII та Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії регулювання електроенергетик України від 14 березня 2018 р. № 312 (з подальшими змінами і доповненнями).
Відповідно до пункту 93 статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» універсальна послуга – постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до цього Закону, на всій території України.
Відповідно до пункту 62 статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» побутовий споживач – індивідуальний побутовий споживач (фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб, що не включають професійну та/або господарську діяльність) або колективний побутовий споживач (юридична особа, створена шляхом об’єднання фізичних осіб - побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність).
Відповідно до пункту 1 статті 63 Закону України «Про ринок електричної енергії» універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам.
Постачальник універсальних послуг не може відмовити побутовому та малому непобутовому споживачу, які знаходяться на території здійснення його діяльності, в укладенні договору постачання електричної енергії.
Відповідно до ст. 4, 6. 127 Житлового кодексу України, гуртожитки входять до складу приміщень, що віднесені до житлового фонду, який призначений для проживання громадян.
Відповідно до п.15 Примірного положення про користування гуртожитками (затверджено постановою Кабінету міністрів України від 20.06.2018 № 498), плата та проживання у гуртожитку включає, зокрема, витрати на оплату житлово-комунальних послуг (послуги з управління гуртожитком, послуги з постачання теплової енергії, гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення, постачання та розподіл природного газу, електричної енергії, послуги з поводження з побутовими відходами). Отже, електрична енергія, що закупляється для забезпечення потреб гуртожитків є такою, що призначається для споживання побутовими споживачами.
Будівля гуртожитку Бердичівського фахового коледжу промисловості, економіки та права використовується для проживання робітників, службовців, студентів, учнів, а також інших громадян, які є фізичними особами, що купують електричну енергію для власного споживання.
Постановою КМУ «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов’язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії» від 05.06.2019 року № 483 встановлено фіксовані ціни на електричну енергію для побутових споживачів, а саме для гуртожитків за весь обсяг споживання 1,68 грн. за 1 кВт*год.
Фіксовані ціни, застосовуються до електричної енергії, що купується у постачальників універсальних послуг та споживається зокрема, індивідуальними та колективними побутовими споживачами, в тому числі у гуртожитках, що розраховуються за електричну енергію за загальним розрахунковим засобом обліку в частині споживання електричної енергії фізичними особами для задоволення власних побутових потреб, які не включають професійну та/або господарську діяльність.
Порядок формування цін на універсальні послуги затверджений постановою НКРЕКП від 05.10.2018 року № 1177. У пунктах 2.2 та 2.3 цього Положення приведена формула розрахунку ціни на універсальні послуги для побутових споживачів, яка передбачає суму компенсації, що надається постачальнику універсальних послуг за виконання спеціальних обов’язків із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів. Згідно з діючим законодавством дана компенсація надається виключно постачальникам універсальних послуг.
З огляду на зазначене, замовник виступає як побутовий споживач та відповідно є користувачем універсальної послуги. У відповідності до норм пункту 13 розділу ХVІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону № 2019-VIII, із змінами, внесеними згідно із Законом № 2628-VIII, під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб’єкт господарювання повинен до 1 січня 2019 року вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб’єктів господарювання, та упродовж двох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання. ТОВ «ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ», яке створене в результаті здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу, виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території – адміністративній території Житомирської області.
ТОВ «ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ» має ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу (постанова НКРЕКП № 429 від 14.06.2018), яка видана Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України, та є досвідченим електропостачальником Житомирської області.
Відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» є максимальна економія, ефективність та пропорційність. Споживачі визначені в Законі України «Про ринок електричної енергії», мають право на постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами. Оскільки в межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг, то вбачається, що закупівля електроенергії в постачальника універсальних послуг має здійснюватись за переговорною процедурою закупівлі.
Таким чином, ТОВ «ЖИТОМИРСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ» є єдиним постачальником універсальних послуг на території Житомирської області відповідно до Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території, затвердженого постановою НКРЕКП від 26.10.2018 № 1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих не побутових споживачів постачальнику електричної енергії» на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території». Не застосування Бердичівським фаховим коледжем промисловості, економіки та права переговорної процедури закупівлі електроенергії за універсальною послугою, позбавило б установу можливості користуватися тарифом для населення вартістю 1,68 коп. за 1 кВт*год.
Таким чином, у Замовника наявні підстави для застосування переговорної процедури закупівлі на підставі п. 1 ч. 2 ст. 40 Закону.