Рішення замовника: Вимога не задоволена

Добрий день. Повний текст відповіді в доданому файлі (обмежена кількість символів для надання відповіді).
1)Вимога щодо підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів обумовлена певними особливостями постачання продуктів харчування саме до навчальних закладів.
Товар має відповідати вимогам до раціонального харчування дітей у шкільних навчальних закладах, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 24.03.2021 № 305 „Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку”, Санітарному регламенту для закладів загальної середньої освіти затвердженого Наказом Міністерства охорони здоров’я України 25.09.2020 року № 2205.
Зазначені нормативні акти наразі є нормативними документами з чітко викладеними вимогами як до процесу постачання, так і до самих постачальників продуктів харчування. Так, постачання продуктів харчування має здійснюватись з суворим дотриманням затверджених графіків та маршрутів постачання та обсягів завозу, особливо продуктів харчування з коротким терміном зберігання.
Замовник, чітко дотримується вказаних вимог під час організації процесу постачання, оскільки, несе відповідальність за забезпечення закладів освіти якісними та безпечними продуктами харчування та дотримується нормативно-правових актів різного рівня, в тому числі норм, встановлених Законом України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів".
Ґрунтуючись на вищезазначеному, для Замовника належним є тільки досвід постачання до замовників - заклади освіти, заклади дошкільної освіти, лікувальні, або спортивно - оздоровчі, або санаторні заклади, бо саме такий досвід може свідчити про здатність належного виконання вимог до раціонального харчування дітей у навчальних закладах, а отже, й належного виконання аналогічних договорів.
2)Постачання продуктів в заклади освіти здійснюється у відповідності до Наказу Міністерства освіти і науки України та Міністерства охорони здоров’я від 17.04.2006р. №298/277 «Про затвердження Інструкції з організації харчування дітей у дошкільних навчальних закладах», це зазначено у вимогах тендерної документації. Згідно вказаної Інструкції, постачання продуктів харчування в заклади освіти здійснюється не 2-3 рази на тиждень, а товар постачається окремими партіями, в кожен заклад освіти, згідно з замовленнями від закладів та в узгоджені з ними терміни на протязі січня-грудня 2022 року, щоденно в робочі дні, з 07 до 09 години ранку.
Керуючись законом України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», з метою впровадження системи НАССР (системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках) в закладах освіти міста Кропивницького на посиленому контролі питання забезпечення належних умов постачання та зберігання продуктів харчування у тому числі в складських приміщенням постачальника.
Наявність складських приміщень у м. Кропивницькому також необхідна для постачальника продуктів харчування, в зв’язку з потребою мати складські запаси на випадок надзвичайних ситуацій (аварійні випадки на заводі-виробнику, погодні умови, особливо в зимовий період тощо), корегувань у меню, які не повинні бути причиною непостачання, або несвоєчасного постачання, або постачання не в повному обсязі продуктів харчування в дошкільні навчальні заклади. Також звертаємо Вашу увагу, що заклади освіти не мають в достатньої кількості холодильного устаткування для окремого зберігання товару (товарне сусідство) по видам харчових продуктів, а в тендерних документаціях зазначено 68 закладів м. Кропивницького, в кожен із яких, постачальник повинен поставити товар, згідно з замовленнями від кожного закладу, щоденно в робочі дні, з 07 до 09 години ранку.
Замовник не встановлював територіальну дискримінацію, так як відповідно до вимоги абз. 2 п. 1.2. Додатку № 1 тендерної документації –Учасник повинен мати власний або залучений іншим способом склад (або інше приміщення) для зберігання товару у період між поставками. Замовник ніяким чином не перешкоджає Учасникам будь яким чином залучати складське приміщення для зберігання товару у період між поставками в м.Кропивницькому або Кропивницькому районі.
Учасник, шляхом подання у складі тендерної пропозиції документів, що передбачені згідно цієї документації, повинен документально підтвердити наявність підстав користування матеріально-технічною базою – приміщенням або складськими приміщеннями та обладнанням (оренди, надання послуг, лізингу, тощо). У разі оренди приміщень та обладнання, учасник додатково надає документи, що підтверджують його право користування даним майном, а також скан-копії з оригіналів документів, що підтверджують оплату за таким договором за попередній місяць. Зміст і форма відповідних документів мають відповідати вимогам чинного законодавства та бути чинними на момент подання учасником тендерної пропозиції.
Учасник повинен забезпечити наявність потужностей (складських приміщень), пристосованих для зберігання продуктів харчування, які є предметом закупівлі, у тому числі із зазначенням в окремій довідці довільної форми їх площ та адрес розташування та технічних можливостей підтримання температурного режиму, відповідно від умов зберігання товару (продуктів харчування), які закуповуються, у період між поставками.
3) У разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).
Замовником, у виключній відповідності до вищевказаних норм (частина 3 статті 16 Закону), у урахування того, що очікувана вартість предмета закупівлі становить 3 003 000 грн (з ПДВ), а тому цілком обґрунтовано, законно та правомірно визначено одним із кваліфікаційних критеріїв у пункті 5 Додатку 1 тендерної документації, надання учасниками підтвердження наявності фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю, а саме звіт про фінансові результати або податкову декларацію з податку на прибуток або декларацію платника єдиного податку, за останній звітній рік, які підтверджують обсяг доходу (виручки) не менше ніж 3 000 000,00 грн., з відміткою або квитанцією про прийняття звітності відповідними органами.
4) Враховуючи, що в Законі України «Про публічні закупівлі» немає переліку умов, які можуть вважатися дискримінаційними, під час оцінки перспектив оскарження необхідно виходити з практики Антимонопольного комітету України та судової практики, що вже склалася у попередні періоди.
Проаналізувавши рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, можна говорити про те, що дискримінаційними визнаються «специфічні» вимоги до предмета закупівлі, відповідати яким може лише один учасник/обмежене коло учасників, та відсутність яких у тендерній документації жодним чином не може вплинути на якість товарів/робіт/послуг (недостатня їх обґрунтованість або навіть недоцільність).
Тож, провівши моніторинг проведених процедур закупівель за територіальною приналежністю до Кіровоградської області за аналогічними предметами, можна прийти до висновку, що у аналогічних процедурах закупівель із закупівлі продуктів харчування та аналогічними умовами про наявність вищевказаної мінімальної кількості транспортних засобів, приймали участі від двох до трьох учасників, а тому така вимога тендерної документації не може вважатися дискримінаційною так як охоплює коло потенційних учасників, крім того вона обумовлена встановленою кількістю адрес поставки, а саме 68 закладів освіти, згідно переліку в тендерній документації (Додаток 7), що знаходяться у різних протилежних частинах міста, за відповідним графіком поставок установленим згідно Наказу Міністерства освіти і науки України та Міністерства охорони здоров'я України від 17.04.2006 № 298/227 Про затвердження Інструкції з організації харчування дітей у дошкільних навчальних закладах, а саме згідно п. 4.1. Обсяг та частота завозу продуктів харчування та продовольчої сировини регулюються в залежності від терміну їх реалізації та кількості дітей, які відвідують заклад, і повинні бути не рідше 2-3 разів на тиждень, а також згідно умов тендерної документації поставка товару здійснюється за заявками замовника відповідно до щоденної потреби у товарах з 7-00 до 9-00 години ранку, а тому за такий проміжок часу здійснити поставку товару на усі пункти із розвантаженням та прийняттям товару за якісними та кількісними характеристиками здійснити менше ніж п'ятьма транспортними засобами просто неможливо.
Також, Замовник обґрунтовує кількість необхідних транспортних засобів, ще й тим, що Учасники не можуть передбачити можливість настання обставин, які перешкодять своєчасній поставці продуктів харчування до навчальних закладів, таких як: несправність транспортного засобу, дорожньо-транспортні пригоди, тощо.
Із вищенаведеного вбачається, що вимога тендерної документації щодо наявності не менше п’яти транспортних засобів у користуванні учасника задля забезпечення належного рівня здійснення поставок товару є повністю обґрунтованою, законною та документально підтвердженою Замовником закупівлі.
5) Якщо учасник є новоствореним підприємство, яке зареєстроване не з початку 2021 року, і не має можливості надати акти виконаних робіт з початку, у разі відсутності деяких документів, Учасник має можливість надати замість нього лист-пояснення із зазначенням підстави не надання документа з посиланням на законодавчі акти.
Щодо вимоги про надання сканкопії оригіналу договору про послуги з технічного обслуговування холодильного обладнання з відповідними актами виконаних робіт з початку 2021 року, повідомляємо, що в Додатку 1 до тендерної документації в закупівлі UA-2021-12-08-004805-c (код за ДК 021-2015 - 15320000-7- Фруктові та овочеві соки (Сік фруктовий (тетрапак), сік томатний (тетрапак), сік фруктово-ягідний (тетрапак), сік фруктовий (тетрапак) 0,2 л.) відсутня дана вимога.
6) Відповідно до вимог Закону України "Про безпечність та якість харчових продуктів" та пунктів 2.10.3 та 2.10.6. розділу II Вимог щодо розробки, впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах Системи управління безпечністю харчових продуктів (НАССР), затверджених наказом Міністерства аграрної політики та продовольства № 590 від 01.10.2012 (зі змінами), оператори ринку мають запровадити програми-передумови з урахуванням асортименту харчових продуктів, технологічних процесів та специфіки окремої потужності. Серед іншого, зокрема вимога: спецодяг має покривати тіло від колін і вище.
Для прання одягу можна використовувати спеціалізовану організацію (за укладеною відповідною угодою) або організоване оператором ринку централізоване прання.
7) Відповідно до підпункту 6.12 пункту 6 Додатку 1 до тендерної документації на вимогу Замовника, учасник зобов’язується надати зразки продукції у строк не пізніше 24 години після оприлюднення наміру укласти договір. Замовник залишає за собою право вимагати проведення досліджень на відповідність щодо якості та безпеки товару (в акредитованій лабораторії). Витрати Замовника на лабораторні дослідження в повному обсязі відшкодовує Постачальник. У випадку встановлення факту невідповідності товару технічним та іншим характеристикам товару, Замовник має право дискваліфікувати учасника, який надав неякісний зразок товару.
Дана вимога обумовлена необхідністю постачання закладам освіти м.Кропивницького якісного товару.
Вимога тендерної документації щодо надання зразків продукції у строк не пізніше 24 години після оприлюднення наміру укласти договір, забезпечить Замовнику впевненість в якості товару, підтвердить відповідність якісних документів, поданих Учасником в закупівлю, та унеможливить поставку неякісного товару постачальником.
8) У зв'язку з тим, що кожен учасник визначає ціни на товари, які він пропонує поставити за договором, з урахуванням усіх своїх витрат на доставку, страхування витрат, податків та зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, усіх інших витрат, з метою підтвердження вартості пропозиції від учасника додатково вимагається калькуляція, яка повинна містити відомості щодо відпускної ціни товару виробника з ПДВ (собівартості товару, у разі якщо учасник є виробником), витрат на доставку, адміністративних витрат, прибутку, інших витрат.
Дана вимога не являється дискримінаційною та спрямована на додаткове з'ясування відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та можливості здійснювати належну та своєчасну поставку товару.
Крім того, п. 7.1. Додатку 1 тендерної документації передбачено, що Замовник має право звернутися до учасника торгів або виробника продукції для підтвердження вартісних характеристик задля запобігання демпінгу учасником торгів.
Щодо комерційної таємниці, у Цивільному кодексі поняття комерційної таємниці трактується як інформація, яка є секретною в тому розумінні, що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідомою та не є легкодоступною для осіб, які звичайно мають справу з видом інформації, до якого вона належить, у зв’язку з цим має комерційну цінність та була предметом адекватних існуючим обставинам заходів щодо збереження її секретності, вжитих особою, яка законно контролює цю інформацію (ст. 505 ЦКУ). Статтею 420 ЦКУ визначено, що комерційна таємниця є об’єктом інтелектуальної власності. Відповідно майнові права інтелектуальної власності на комерційну таємницю належать особі, яка правомірно визнала інформацію комерційною таємницею, якщо інше не встановлено договором. Зокрема, до майнових прав інтелектуальної власності на комерційну таємницю належать: • право на використання комерційної таємниці; • виключне право дозволяти використання комерційної таємниці; • виключне право перешкоджати неправомірному розголошенню, збиранню або використанню комерційної таємниці; • інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом (ст. 506 ЦКУ). У свою чергу, стаття 162 Господарського кодексу України визначає, що суб’єкт господарювання, який є власником технічної, організаційної або іншої комерційної інформації, має право на захист від незаконного використання цієї інформації третіми особами за умов, що ця інформація має комерційну цінність у зв’язку з тим, що вона невідома третім особам і до неї немає вільного доступу інших осіб на законних підставах, а власник інформації вживає належних заходів до охорони її конфіденційності. Строк правової охорони комерційної таємниці обмежується в часі.
Учасник не довів та документально не підтвердив неможливість виконання наведених вище вимог тендерної документації та не підтвердив, яким чином встановлення наведеної вище вимоги тендерної документації порушує його права та законні інтереси, пов’язані з участю у процедурі закупівлі.