Враховуючи відсутність окремих Законів України, що визначають особливості здійснення закупівлі послуг, пов’язаних із необхідністю захисту прав інтелектуальної власності, Замовник зобов’язаний здійснити закупівлю послуг із дотриманням вимог Закону України «Про публічні закупівлі», сфера застосування якого розповсюджується до всіх замовників та закупівель товару (товарів), послуги (послуг), які повністю або частково здійснюються за рахунок державних коштів, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) перевищує 50 тис. гри. Замовник зобов’язаний здійснити закупівлю послуг на 2021 рік із дотриманням вимог Закону.
Згідно з рішенням Національного органу інтелектуальної власності ДП «Український інститут інтелектуальної власності» (Укрпатент), про реєстрацію авторського права на твір та свідоцтва про реєстрацію авторського права на твір від 21 липня 2021р. № 106499 «Про видачу свідоцтво про реєстрацію авторського правд на твір», видано свідоцтво про реєстрацію авторського права на твір Інституту землекористування НААН України (місцезнаходження:03022, м. Київ, вулиця Васильківська, будинок 37).
Відповідно ст. 8 Закону України «Про авторське право і суміжні права» Розробка проєкту землеустрою щодо встановлення (зміни) меж є об’єктом інтелектуальної власності.
Отже замовник торгів, через відсутність конкуренції з технічних причин не має можливості скористатися послугами інших надавачів послуг. Дані послуги можуть бути надані лише певним надавачем послуг, в особі учасника. Інша альтернатива відсутня.
Згідно з частиною першою ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі. При цьому, така процедура застосовується у разі наявності підстав, що визначені згідно з частиною другою ст. 40 Закону, якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з таких випадків:
предмет закупівлі полягає у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання;
укладення договору про закупівлю з переможцем архітектурного або мистецького конкурсу;
відсутність конкуренції з технічних причин, яка має бути документально підтверджена замовником;
існує необхідність захисту прав інтелектуальної власності;
укладення договору з постачальником "останньої надії" на постачання електричної енергії або природного газу.
Згідно з частиною шостою ст. 40 Закону повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити в тому числі обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі.
В даному випадку, умовою застосування переговорної процедури закупівлі послуг, згідно з частиною 2 ст. 40 Закону України “Про публічні закупівлі”, є необхідність захисту прав інтелектуальної власності.
Згідно з частиною першою та другою ст. 418 Цивільного кодексу України право інтелектуальної власності - це право особи на результат інтелектуальної, творчої діяльності або на інший об’єкт права інтелектуальної власності, визначений цим Кодексом та іншим законом.
Відповідно до частини першої ст. 424 Цивільного кодексу України майнові права інтелектуальної власності є зокрема наступні: право на використання об’єкта права інтелектуальної власності; виключне право дозволяти використання об’єкта права інтелектуальної власності; виключне право перешкоджати неправомірному використанню права інтелектуальної власності, в тому числі забороняти таке використання; інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.
Частиною першою статті 8 Закону України “Про авторське право і суміжні права” встановлено, що об’єктом авторського права є літературні письмові твори белетристичного, публіцистичного, наукового, технічного або іншого характеру (книги, брошури, статті тощо).
Згідно з частиною першою статті 51 Закону України “Про авторське право і суміжні права” захист особистих немайнових і майнових прав суб’єктів авторського права і (або) суміжних прав здійснюється в порядку, встановленому адміністративним, цивільним і кримінальним законодавством
Інформація про власника авторського права розміщена на сайті www.ukrpatent.org. Ідентифікатор з реєстру про Свідоцтво про реєстрацію авторського права на твір CR0021210721.
Право інтелектуальної власності на твір технічного характеру «Науково- методичні рекомендації з розробки проекту землеустрою щодо встановлення меж території територіальної громади» регулюється авторським правом. Використання об’єкта права інтелектуальної власності іншою особою здійснюється з дозволу особи, яка має виключне право- дозволяти використання об’єкта права інтелектуальної власності. Відповідно до ст. 15 Закону України “Про авторське право і суміжні права” до майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) належать:
а) виключне право на використання твору;
б) виключне право на дозвіл або заборону використання твору іншими особами. Майнові права автора (чи іншої особи, яка має авторське право) можуть бути передані (відчужені) іншій особі згідно з положеннями статті 31 Закону України “Про авторське право і суміжні права”, після чого ця особа стає суб’єктом авторського права.
Автору та іншій особі, яка має авторське право, належить виключає право надавати іншим особам дозвіл на використання твору будь-яким одним або всіма відомими способами на підставі авторського договору. Використання твору будь-якою особою допускається виключно на основі авторського договору (частина 1 ст. 32 Закону України “Про авторське право і суміжні права”). За авторським договором про передачу виключного права на використання твору автор (чи інша особа, яка має виключне авторське право) передає право використовувати твір певним способом і у встановлених, межах тільки одній особі, якій ці права передаються, і надає цій особі право дозволяти або забороняти подібне використання твору іншим особам (частина 3 ст. 32 Закону України “Про авторське право і суміжні права”).
За інформацією представника учасника переговорів - виключне право на використання твору, автор (чи інша особа, яка має виключне авторське право) нікому не передавав.
У ході проведення переговорів учасник надав свідоцтво про реєстрацію авторського права на твір, яким підтверджується наявність у нього виключних майнових авторських прав на твір, що є предметом закупівлі. Таким чином, учасник документально підтвердив, що він має право на використання твору, що є предметом закупівлі, та/або виключне право на дозвіл або заборону використання цього твору іншими особами.
Оскільки такі послуги згідно із ст. 8 Закону України “Про авторське право і суміжні права” є об’єктами авторського права, автор (авторський колектив) має право самостійно приймати рішення на використання його твору.
З метою дотримання вимог законодавства щодо захисту авторських прав, придбання послуг за предметом закупівлі «Розробка проєкту землеустрою щодо встановлення (зміни) меж території Ірпінської міської територіальної громади на виконання Програми розвитку земельних відносин, раціонального використання та охорони земель Ірпінської міської територіальної громади на 2021-2023 роки» (код ДК 021:2015:71250000-5 - «Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги») може здійснюватися тільки у Інституту землекористування НААН України, який має виключні майнові права на використання зазначеного твору.