Рішення замовника: Вимога не задоволена

1. В документі Учасника «Копія бази розрахунку ПКД», де наведено зведений кошторисний розрахунок договору аналога: «Капітальний ремонт дороги по вул. Івасюка у м. Винники» в п.10 зазначено «Вартість проектних робіт» - 279461,00грн. Також Учасник надає аналогічний договір №40/03 від 30.03.2020 року на виготовлення проектно-кошторисної документації на капітальний ремонт дороги по вул. Івасюка у м. Винники, кошторис на проектні роботи за Формою 2-П на суму 279461,00грн та акт здачі приймання проектних робіт від 01.12.2020 року на суму 279461,00грн. В документі Учасника «Копія бази розрахунку ПКД», де наведено зведений кошторисний розрахунок договору аналога: «Капітальний ремонт дороги по вул. Івасюка у м. Винники» в п.11 зазначено «Вартість експертизи проектної документації» - 41631,00грн. В наданих документах замовника неможливо встановити чи вартість експертизи проектної документації присутня в кошторисних розрахунках. В технічному завданні замовника передбачається проведення комплексної експертизи.
2. Кошторис Учасника за «11/19 від 01.11.2021р. наданий не у відповідності до форми №2-П, а саме: в таблиці даної форми в колонці 1 замість назв колонок «Чергове число» зазначено «№», замість « Характеристика об’єкта будівництва або виду робіт» зазначено «Характеристика виду робіт», замість «Вартість, грн» зазначено «Ціна, тис грн.», в рядку 2 не зазначено обгрунтування застосування понижувального коефіціента 0,4. В додатку Б ДСТУ Б Д.1.1-7:2013 є затверджена форма №2-П. Учасник надав пояснення щодо розрахунку вартості проектних робіт на підставі аналогічного розрахунку саме у довідці форми 2-П, що є відступом від затвердженої форми документа (як вимагав Замовник). Таке пояснення Учасник не був позбавлений права надати окремим документом. Варто зазначити, що учасник надав аналогічний договір на Виготовлення проектно-кошторисної документації на капітальний ремонт дороги по вул. Івасюка у м. Винники та кошторис №1 на проектні роботи чітко дотримуючись форми № 2-П.
3. Учасник надав документи на фірмовому бланку та з вихідними номерами і датами (вих№ 11/06 від 01.11.2021р, вих№ 11/08 від 01.11.2021р, вих№ 11/11 від 01.11.2021р, вих№ 11/09 від 01.11.2021р, вих№ 11/10 від 01.11.2021р) «Згода на обробку персональних даних» щодо фізичних осіб, з якими укладені договори про надання послуг відповідно: Волинець Михайло Едуардович, Яріш Наталія Сергіївна, Лисак Юрій Сергійович, Коник Степан Григорович, Петричко Микола Ярославович. Надання згоди на обробку персональних даних фізичних осіб на фірмовому бланку ФОП або юридичної особи означає, що фізичні особи перебувають у трудових відносинах з ФОП або юридичною особою (за договорами ЦПХ або трудовими). Оскільки Учасник показав, що вищезазначені фізичні особи є звичайними фізичними особами, не пов’язаними з Учасником трудовими відносинами (на підставі трудових договорів, або договорів ЦПХ), отже згоду на обробку їх персональних даних вони мали надати не на фірмовому бланку Учасника.

4. Взаємовідносини фізичної особи і роботодавця можуть виникати як на підставі трудового, так і на підставі цивільно-правового договору. При цьому сторони цивільно-правової угоди укладають договір в письмовій формі згідно з вимогами, зокрема, статті 208 Цивільного кодексу України (далі також - ЦК України). Частиною першою статті 638 ЦК України передбачено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Відповідно до статті 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Згідно зі статтею 902 ЦК України виконавець повинен надати послугу особисто. У випадках, встановлених договором, виконавець має право покласти виконання договору про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним в повному обсязі перед замовником за порушення договору. Відповідно до статті 6 Цивільного кодексу України сторони мають право укласти договір, який не передбачений актами цивільного законодавства, але відповідає загальним засадам цивільного законодавства. Сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами. Сторони у договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов`язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами. Основною ознакою, що відрізняє цивільні відносини від трудових, є те, що трудовим законодавством регулюється процес організації трудової діяльності. За цивільно-правовим договором процес організації трудової діяльності залишається за його межами, метою договору є отримання певного матеріального результату. При цьому виконавець, який працює за цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, який виконує роботу відповідно до трудового договору, не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, хоча і може бути з ними ознайомлений, він сам організовує свою роботу і виконує її на власний ризик, працівник не зараховується до штату установи (організації), не вноситься запис до трудової книжки та не видається розпорядчий документ про прийом його на роботу на певну посаду.
Згідно з частиною другою статті 265 КЗпП України юридичні та фізичні особи-підприємці, які використовують найману працю, несуть відповідальність в разі фактичного допуску працівника до роботи без оформлення трудового договору (контракту), оформлення працівника на неповний робочий час у разі фактичного виконання роботи повний робочий час, установлений на підприємстві, та виплати заробітної плати (винагороди) без нарахування та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування та податків.
Зазначимо, що попри підписання сторонами цивільно-правових договорів, оскільки особи виконували конкретні трудові функції – інженерів-проектувальників з інженерно-будівельного проектування у частині забезпечення безпеки життя і здоров’я людини, захисту навколишнього природного середовища, з інженерно-будівельного проектування у частині забезпечення механічного опору та стійкості щодо об’єктів будівництва класу наслідків (відповідальності) СС2 (середні наслідки), виконання функцій інженера-проектувальника у частині технічне обстеження будівель і споруд, з інженерно-будівельного проектування у частині технології будівельного виробництва, з інженерно-будівельного проектування у частині виконання інженерних вишукувань, з інженерно-будівельного проектування у частині дотримання вимог пожежної безпеки щодо об’єктів будівництва класу наслідків (відповідальності) СС2 (середні наслідки), робота мала не індивідуально-визначений характер, а надавалася в процесі виконання трудової функції (тобто не мала кінцевого результату, а носила системний, постійний характер, відтак не була юридично самостійною).
У самих цивільно-правових угодах не зазначається, який саме конкретно результат роботи повинен передати виконавець замовнику, не визначено переліку завдань роботи, її обсягу, видів тощо.
Особа має право реалізовувати свої здібності до праці шляхом укладення трудового договору або цивільно-правового, водночас зазначене залежить від характеру праці і якщо ці відносини мають ознаки трудових, то відповідно до імперативних положень частини третьої статті 24 КЗпП України роботодавцю забороняється залучати працівника до роботи без укладення трудового договору в усній або письмовій формі.
Учасник надав договори про надання послуг з вищезазначеними фізичними особами. В розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» згідно п.21 ч.1 «послуги - будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації». В розумінні ЗУ «Про захист прав споживачів», згідно ст.1, п17 « послуга - діяльність виконавця з надання (передачі) споживачеві певного визначеного договором матеріального чи нематеріального блага, що здійснюється за індивідуальним замовленням споживача для задоволення його особистих потреб». Тому доцільно вважати, що виконання проектних робіт не підпадає під визначення «надання послуг». Згідно п.27 ст 1 ЗУ «про публічні закупівлі» - «роботи - розроблення проектної документації на об'єкти будівництва, науково-проектної документації на реставрацію пам'яток архітектури та містобудування, будівництво нових, розширення, реконструкція, капітальний ремонт та реставрація існуючих об'єктів і споруд виробничого та невиробничого призначення, роботи з будівництва об'єктів з розробленням проектної документації, роботи з нормування в будівництві, геологорозвідувальні роботи, технічне переоснащення діючих підприємств та супровідні роботам послуги, у тому числі геодезичні роботи, буріння, сейсмічні дослідження, аеро- і супутникова фотозйомка та інші послуги, що включаються до кошторисної вартості робіт, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих робіт». Таким чином, Учаснику доцільно заключити договір на виконання робіт з сертифікованими інженерами – проектувальниками.
Замовник вважає що вищезазначені фізичні особи є співвиконавцями (не субпідрядниками) робіт по предмету закупівлі, про що варто було зазначити Учаснику.
Замовник вважає правомірним відхилення пропозиції Учасника