Рішення замовника: Вимога відхилена

ВІДПОВІДЬ НА ВИМОГУ
24 листопада 2021 року ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" в електронній системі закупівель було опубліковано вимогу до замовника, предметом якої була вимога переглянути тендерну пропозицію ТОВ «Компанія Енерго-Буд» та визнати такою, що відповідає вимогам тендерної документації Замовника та нормативно-правовим актам України, а також визнати тендерну пропозицію ПП «ЕЛЕКТИЧНІ СТАНЦІЇ ТА МЕРЕЖІ-МОНТАЖ» також, що не відповідає вимогам тендерної документації Замовника та нормативно-правовим актам України.
Детально ознайомившись із вимогою Замовник повідомляє наступне.
Відповідно до статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі»:
3. У разі якщо учасник, тендерна пропозиція якого відхилена, вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні та протоколі розгляду тендерних пропозицій, такий учасник може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, зокрема технічній специфікації, та/або його невідповідності кваліфікаційним критеріям, а замовник зобов’язаний надати йому відповідь з такою інформацією не пізніш як через п’ять днів з дня надходження такого звернення через електронну систему закупівель.

У зв’язку із цим, так як Замовник проводить закупівлю ВИКЛЮЧНО керуючись нормами чинного законодавства, повідомляємо, що за результатами вимоги Замовником може бути надано виключно додаткова інформація про причини невідповідності пропозиції ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" умовам тендерної документації, скасовувати попередньо прийняті рішення Замовник юридично законної можливості не має.
1. Щодо відхилення пропозиції ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" зазначаємо.
1.1. Згідно протоколу №30 від 22.11.2021 року ПЕРШОЮ підставою Вашого відхилення було те, що:
Учасником ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" в складі пропозиції надано банківську гарантію видану АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ «УКРАЇНСЬКИЙ БУДІВЕЛЬНО - ІНВЕСТИЦІЙНИЙ БАНК», проте в складі пропозиції не подано довідку з банку-гаранта про відсутність (наявність) простроченої заборгованості за кредитами видану не раніше дати виходу оголошення про проведення процедури закупівлі.
Банк, який видав банківську гарантію є обслуговуючим відповідно до Постанови «Про затвердження Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті» від 21.01.2004 № 22, яка дає визначення, що обслуговуючий банк (банк, що обслуговує) - банк, у якому відкрито рахунок учаснику безготівкових розрахунків та/або який здійснює для нього на договірних умовах будь-яку з операцій чи послуг, передбачених Законом України «Про банки і банківську діяльність»; Положення ст.47 ЗУ «Про банки і банківську діяльність» визначають, що банк має право надавати банківські та інші фінансові послуги (крім послуг у сфері страхування), а також здійснювати іншу діяльність, визначену в цій статті, як у національній, так і в іноземній валюті; А відповідно до положень пункту 7 частини першої статті 4 ЗУ «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», фінансовими послугами у т.ч. вважаються послуги з надання гарантій.
Законність відхилення по даній підставі підтверджує рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 16097-р/пк-пз від 14.07.2021 р. за результатами розгляду скарги UA-2021-04-26-005948-c.c4.
Так, Замовником описуючи підставу для відхилення було:
1) чітко зазначено про вимогу ТД, невідповідність якій стала підставою для відхилення:
3.1.1. Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 Закону і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у цій тендерній документації, а саме:
довідкою з усіх обслуговуючих банківських установ про відкриття рахунку із зазначенням банківських реквізитів видану не раніше дати виходу оголошення про проведення процедури закупівлі;
довідкою з усіх обслуговуючих банківських установ про відсутність (наявність) простроченої заборгованості за кредитами видану не раніше дати виходу оголошення про проведення процедури закупівлі;
2) конкретно деталізовано чому банк, який видав гарантію є обслуговуючим та що з нього необхідно було також отримати та подати в складі пропозиції документи, які передбачені п.3.1.1.
3) наведено аналогічну практику Антимонопольного комітету України задля доведення законності підстави відхилення.

Додатково зазначаємо на аналогічне рішення № 20100-р/пк-пз від 03.09.2021 по скарзі UA-2021-07-21-010210-b.c1 та цитуємо його:
підстава відхилення по даному рішенню:
1.1. Відповідно до протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 12.08.2021 № 11-1/08 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне: "Уповноважена особа Бородінської селищної ради Белградського району Одеської області - Арнаутов Степан Степанович розглянув тендерну пропозицію Товариство з Обмеженою Відповідальністю "Строй Імперія" за результатом чого було встановлено таке: 1.1. Відповідно до змісту пп. 3.6.9. п. 6 розділу III Тендерної документації від учасників вимагалось в тому числі й надання в складі тендерної пропозиції оригіналу довідки або довідок (у разі відкриття рахунків у декількох банках) з усіх обслуговуючих банків (у разі відкриття рахунків у декількох банках) про відкриття рахунку та відсутність (наявність) простроченої заборгованості за кредитами, що видана не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення даних відкритих торгів (в якій чи яких повинна бути інформація про відсутність простроченої заборгованості за кредитними угодами). Всупереч вищезазначеним положенням, Товариство з Обмеженою Відповідальністю "Строй Імперія" в складі тендерної пропозиції не надало відповідну довідку (довідки) з AT "УКРБУДІНВЕСТБАНК", в якому у учасника відкрито рахунок (тобто який є обслуговуючим для Товариства з Обмеженою Відповідальністю "Строй Імперія"), що підтверджується в тому числі й платіжним дорученням № 322 від "04" серпня 2021 p., що надано Товариством з Обмеженою Відповідальністю "Строй Імперія" в складі його тендерної пропозиції (електронний файл "Квитанція.pdf").
Відповідно до рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного Комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 4903-р/пк-пз від 12.03.2021 p., Колегія погодилась з тим, що в аналогічному випадку ненадання саме відповідних довідок з банку в якому отримана банківська гарантія та розміщені грошові кошти на її покриття є порушенням аналогічних вимог тендерної документації та є підставою для відхилення пропозиції такого учасника, що підтверджується й іншими рішеннями Колегії.
підстава скарги:
Скаржник зазначає, що для отримання банківської гарантії в АТ "УКРБУДІНВЕСТБАНК" немає жодної необхідності у відкритті банківського рахунку, а у відповідності платіжним дорученням було переведено 50 000,00 (п’ятдесят тисяч гривень) до АТ "УКРБУДІНВЕСТБАНК", в якості грошового покриття пропозиції на транзитний рахунок, який неможливо використовувати в якості рахунку, в розумінні норм чинного законодавства України.
висновки АМКУ:
Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації: 3.6.9. Додатково на підтвердження можливості виконати договір учасникам в складі тендерних пропозицій необхідно подати оригінал довідки або довідок (у разі відкриття рахунків у декількох банках) з усіх обслуговуючих банків (у разі відкриття рахунків у декількох банках) про відкриття рахунку та відсутність (наявність) простроченої заборгованості за кредитами, видані не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення даних відкритих торгів (в якій чи яких повинна бути інформація про відсутність простроченої заборгованості за кредитними угодами).
У складі Пропозиції Скаржника містяться: - гарантія від 05.08.2021 № BG/U/03-2-09775 (архівна папка "9.ебг строй імперія ua2021-07-21-010210-b.zip", файл "9.ebg stroy imperiya ua 2021 07 21 010210 b.pdf"), видана АТ "УКРАЇНСЬКИЙ БУДІВЕЛЬНО - ІНВЕСТИЦІЙНИЙ БАНК" ТОВ "Строй Імперія" на суму 50000.00 грн; - довідка (архівна папка "Довідка АТ УКРБУДІНВЕСТБАНК.zip", файл "Довідка АТ УКРБУДІНВЕСТБАНК.pdf"), якою АТ "УКРБУДІНВЕСТБАНК" "підтверджує, що має кредитний рейтинг за національною рейтинговою шкалою uaAА (позичальник або окремий борговий інструмент з рейтингом характеризується високою кредитоспроможністю, платоспроможністю порівняно з іншими українськими позичальниками або борговими інструментами, рівень кредитоспроможності, платоспроможності чутливий до впливу несприятливих комерційних, фінансових та економічних умов) та має високу ліквідність.
У складі Пропозиції Скаржника відсутні довідки з АТ "УКРБУДІНВЕСТБАНК", передбачені підпунктом 3.6.9 пункту 6 розділу ІІІ Документації. Враховуючи вище викладене, Скаржник не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства. Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була правомірно відхилена Замовником з наведеної підстави, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

У зв’язку із цим, вище викладене підтверджує правомірність прийнятого рішення про відхилення пропозиції ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" з наведеної підстави.

1.2. Згідно протоколу №30 від 22.11.2021 року ДРУГОЮ підставою Вашого відхилення було те, що:
З наданої Учасником гарантії № BG/UА/03-2-14986 вбачається, що дата її видачі – 12.11.2021 р, а дата набрання чинності – 16.11.2021 року. Тобто надана ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" банківська гарантія не набуває чинності з дня її надання.
Законність відхилення по даній підставі підтверджує рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 22431-р/пк-пз від 03.12.2020 р. за результатами розгляду скарги UA-2020-09-30-003482-c.c2.

Так, Замовником описуючи підставу для відхилення було:
1) чітко зазначено про вимогу ТД, через невідповідність якій було відхилено пропозицію Скаржника:
Відповідно до розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД замовником передбачається надання забезпечення тендерної пропозиції у вигляді банківської гарантії. Банківська гарантія має бути оформлена відповідно до вимог постанови правління НБУ від 15.12.2004 № 639 «Про затвердження положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» та бути оформленою відповідно до Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції».
Гарантія має набувати чинності з дня її надання.
2) наведено аналогічну практику Антимонопольного комітету України задля доведення законності підстави відхилення.
Додатково зазначаємо, що, так, в ТД містилося посилання на відповідність Банківської гарантії Наказу Мінекономрозвитку №2628.
Проте, відповідно до положень згаданого Наказу датою початку строку дії гарантії зазначається дата видачі гарантії або дата набрання нею чинності.
При цьому відповідно до вимог ТД Замовником встановлено вимогу: Гарантія має набувати чинності з дня її надання.
Тобто безпосередньо Замовником визначено в умовах до забезпечення тендерної пропозиції ТД яку дату початку строку дії гарантії необхідно обрати учаснику.
При цьому Учасником не було дотримано вимоги до забезпечення пропозиції, встановлені Замовником у ТД, а тому відхилення пропозиції з даної підстави є законним, а ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" необґрунтовано стверджує про відповідність банківської гарантії вимогам Тендерної документації.

1.3. Згідно протоколу №30 від 22.11.2021 року ТРЕТЬОЮ підставою Вашого відхилення було те, що:
У складі пропозиції ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" відсутній відповідний лист-згода на обробку, використання, доступ до персональних даних (а також збирання та зберігання) від Абаньшина Віталія Олександровича (персональні дані містяться у файлі 24_протокол засновників).
Так, Замовником описуючи підставу для відхилення було:
1) чітко зазначено про вимогу ТД, через невідповідність якій було відхилено пропозицію Скаржника:
Відповідно до п. 3.1.7 Розділу ІІІ Інструкції з підготовки тендерної пропозиції Замовником встановлена вимога: На вимогу Закону України «Про захист персональних даних» лист-згода на обробку, використання, доступ до персональних даних (а також збирання та зберігання) від посадової особи учасника, що підписала документи пропозиції. Аналогічні листи-згоди подаються від всіх осіб, персональні дані яких містяться у складі пропозиції.
При цьому у вимозі ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" зазначається, що ним було надано в складі тендерної пропозиції лист-згоду на обробку персональних даних усіх працівників, що зазначені у довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, щодо яких були надані персональні дані.
В такому разі додатково акцентуємо увагу ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", що вимога ТД про надання листа-згоди на обробку персональних даних стосувалася ВСІХ ОСІБ, ПЕРСОНАЛЬНІ ДАНІ ЯКИХ МІСТЯТЬСЯ У СКЛАДІ ПРОПОЗИЦІЇ.
Трактування ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", що дана вимога стосувалася лише працівників, що зазначені у довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід – НЕ ВІДПОВІДАЄ ДІЙСНИМ УМОВАМ ТД.
При цьому зазначаємо, що Вами ж в складі пропозиції було подано файл «Licenziya vityag povnovazhennya zgoda PD.zip», в якій міститься згода на обробку персональних даних від працівника банківської установи, яка підписала банківську гарантію – Дерев’янко Н.Є. так як персональні дані останньої наявні в довіреності.
А тому трактування у вимозі положення ТД, що листи-згоди вимагалися від працівників не лише не відповідає умовам ТД, але і є беззмістовним в силу подання листів-згод на обробку персональних даних і від інших осіб, не зазначених Вами у довідці про наявність працівників.
А тому у зв’язку із цим, так як відповідний лист-згода від Абаньшина Віталія Олександровича (персональні дані містяться у файлі 24_протокол засновників) не подано, пропозиції була відхилена законно.

2. Щодо визначення переможцем процедури закупівлі ПП "ЕЛЕКТРИЧНІ СТАНЦІЇ ТА МЕРЕЖІ - МОНТАЖ"
Так, як вже зазначалося Замовником, у відповідності до ч.3 ст.31 ЗУ «Про публічні закупівлі»: учасник, тендерна пропозиція якого відхилена, може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, Замовник не зобов’язаний надавати пояснення та аргументувати законність прийнятого ним рішення про визначення переможця процедури закупівлі.
Проте, враховуючи, що рішення Замовника прийняте у безсумнівній відповідності законодавству України, правозастосовній практиці АМКУ, зазначаємо наступне.
2.1. щодо банківської гарантії, а саме про тезу ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", що переможцем процедури закупівлі в тексті гарантії зазначено формулювання про надання додаткових документів чим порушуються вимоги тендерної документації.
З огляду на це зазначаємо.
Відповідно до п.2 Розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій Розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД встановлено вимогу:
Банківська гарантія має бути оформлена відповідно до вимог постанови правління НБУ від 15.12.2004 № 639 «Про затвердження положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» та бути оформленою відповідно до Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції» (далі - Наказ №2628).
Тобто вимогою до банківської гарантії згідно ТД є відповідність банківської гарантії наказу Наказу №2628.
Відповідно до пункту 3 вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затверджених Наказом №2628 зазначено, що реквізити гарантії, визначені у формі, є обов’язковими для складання гарантії.
Наказом № 2628 передбачена форма забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, яка передбачає наступне:
«- Вимога повинна супроводжуватися копіями документів, засвідчених бенефіціаром та скріплених печаткою бенефіціара (у разі наявності), що підтверджують повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу».
Крім того, Тендерна документація не містить окремих вимог щодо інформації, яка не повинна міститись у банківській гарантії, зокрема відсутні вказівки щодо вилучення окремих положень, передбачених наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 р. №2628 «Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції».
Таким чином, виконуючи вимогу Замовника щодо відповідності форми та змісту банківської гарантії Положенню про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, Наказу №2628, Гарант позбавлений можливості вилучати окремі абзаци, передбачені вищезазначеними підзаконними нормативними актами.
При цьому в п.2 Розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій Розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД встановлено вимогу:
В тексті гарантії обов’язково повинно бути зазначено:
- Зобов’язання Банку-гаранта сплатити Замовнику гарантійну суму єдиним платежем протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог Замовника без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов;
А тому Учасником-переможцем обґрунтовано включено дане положення в надану ним банківську гарантію.

Звертаємо увагу ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" на аналогічне рішення Колегії АМКУ №19822-р/пк-пз від 31.08.2021 р. за результатами розгляду скарги UA-2021-06-29-008287-c.a1:
Позиція скаржника:
2.1. Скаржник зазначає, що в складі Пропозиції учасника міститься банківська гарантія №22800/6 від 29.07.2021 року (файл "22800-6 ШЛЯХБУД p7s.rar"). .. Всупереч вимозі про те, що гарантійна сума повинна бути сплачена протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог Замовника без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов, абзац 4 пункту 3 банківської гарантії містить наступну умову:
"Вимога повинна супроводжуватися копіями документів, засвідчених Бенефіціаром та скріплених печаткою Бенефіціара (у разі наявності), що підтверджують повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу". Таким чином, банківська гарантія містить умову щодо подання інших документів, окрім вимог Замовника, що не відповідає вимогам до забезпечення тендерної пропозиції згідно з пунктом 3.2 розділу 3 Документації.
Позиція органу оскарження:
Відповідно до пункту 3.2 розділу 3 Документації пропозиція обов’язково повинна супроводжуватись документом, що підтверджує надання Учасником забезпечення тендерної пропозиції, яке має бути надане у формі електронної банківської гарантії (далі - банківська гарантія) кваліфікованого електронного підпису гаранту (далі-банк-гарант) відповідно до вимог діючого законодавства. Банківська гарантія надана банком-резидентом України має бути оформлена відповідно до вимог постанови правління НБУ від 15.12.2004 № 639 "Про затвердження положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах" та Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 року №2628 "Про затвердження форми і вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції", з урахуванням вимог цього розділу. В тексті гарантії обов’язково повинно бути зазначено про безвідкличність та безумовність банківської гарантії, а також, зокрема: - Зобов’язання Банку-гаранта сплатити Замовнику гарантійну суму єдиним платежем протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог Замовника без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов; Банківська гарантія має містити безвідкличні та безумовні зобов’язання банкагаранта сплатити суму гарантії за першою вимогою бенефіціара.
Відповідно до пункту 3 вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції затверджених Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції" зазначено, що реквізити гарантії, визначені у формі, є обов’язковими для складання гарантії. Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції" передбачена, зокрема, форма забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, яка містить наступні умови, зокрема:
- Вимога повинна супроводжуватися копіями документів, засвідчених бенефіціаром та скріплених печаткою бенефіціара (у разі наявності), що підтверджують повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу.
У складі Пропозиції ТОВ "ШЛЯХБУД" міститься, зокрема, банківська гарантія від 29.07.2021 № 22800/6, яка видана АТ "КБ "ГЛОБУС", в якій зазначено, зокрема: - "За цією Гарантією Банк-Гарант безвідклично та безумовно зобов’язаний сплатити Бенефіціару суму Гарантії єдиним платежем (часткові сплати – заборонені) протягом 5 (п’яти) банківських днів з дня отримання вимог Бенефіціара без подання будьяких інших документів або виконання будь-яких інших умов (далі – вимога). Вимога повинна супроводжуватися копіями документів, засвідчених Бенефіціаром та скріплених печаткою Бенефіціара (у разі наявності), що підтверджують повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу".
Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

У зв’язку із цим, рішення замовника про визначення переможцем закупівлі ПП "ЕЛЕКТРИЧНІ СТАНЦІЇ ТА МЕРЕЖІ - МОНТАЖ" є законним, а підстава вимоги – необґрунтована.
2.2. Щодо договорів оренди транспортних засобів.
Замовник зазначає, що відповідно до вимог ТД необхідним було надання:
3.5.4. Інформаційна довідка про наявність необхідного обладнання, машин і механізмів повинна містити інформацію про назву(тип) машини, механізму, устаткування, які планується залучити до виконання робіт; зазначення приналежності (власне, орендоване чи буде залучене). Учасник надає копії технічних паспортів машин та механізмів, копії договорів оренди залучених машин і механізмів.
Учасник надає у складі пропозиції оригінал Гарантійного листа на фірмовому бланку учасника за підписом та печаткою (у разі наявності) уповноваженої особи на підпис документів про те, що зазначене в довідці обладнання не перебуває в заставі або в іншому обтяженні. У разі залучення до виконання робіт субпідрядника/субпідрядників такого гарантійного листа також надають субпідрядник/субпідрядники.

В цьому разі зазначаємо, що в ТД НЕ БУЛО визначеного конкретного переліку необхідного обладнання, машин і механізмів, який необхідно було відобразити у відповідній довідці, аналогічно і вимог до форми договорів, якими підтверджується наявність даної техніки не було.
Проте, згідно з принципом "Презумпція правомірності правочину" Цивільного кодексу України, правочин є правомірним, якщо він не визнаний судом недійсним. У Замовника (аналогічно як і в АМКУ) відсутні в будь-якому випадку повноваження фактично визнавати правочини недійсними, оскільки це є виключною прерогативою суду, а подання договорів, актів приймання-передачі та гарантійних листів від власників достовірно не підтверджує наявність даної техніки у ПП "ЕЛЕКТРИЧНІ СТАНЦІЇ ТА МЕРЕЖІ - МОНТАЖ".
Відповідно до договорів оренди, актів прийому-передачі та гарантійний листів від орендодавців Замовнику вдалося встановити відповідність учасника, який визнаний переможцем кваліфікаційному критерію – наявність матеріально-технічної бази.
У зв’язку із цим зазначаємо, що всупереч твердженню ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", пропозиція переможця повністю відповідала вимогам ТД та законно була акцептована.
2.3. Щодо аналогічних договорів.
Замовник зазначає, що відповідно до вимог ТД необхідним було надання:
Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів (подається учасником у формі інформаційного листа з додаванням копій раніше виконаних договорів (по предмету закупівлі) та актів виконаних робіт до них). Копії Договорів надаються з обов’язковим наданням Акту форми КБ-2 та довідки форми КБ-3 або інші документи, що підтверджують приймання-передачу (виконання) робіт згідно даних договорів.
Позитивні листи-відгуки від контрагентів, з якими було укладено аналогічні Договори. Відгук повинен бути належно оформлений (містити вихідний номер та дату) із зазначенням дати і номера договору (на який надано відгук), предмета та суми договору та інформації про належне виконання договору, у тому числі стосовно якості та строків.
* У складі тендерної пропозиції надаються договори без додатків. Під аналогічними договорами згідно умов даної тендерної документації необхідно розуміти договорИ щодо виконання робіт із будівництва, капітального ремонту та/або реконструкції мереж зовнішнього (вуличного) освітлення на суму не менш 30% від очікуваної вартості закупівлі.
Інформація про досвід виконання аналогічного договору щодо виконання робіт з нового будівництва або реконструкції або капітального ремонту мереж зовнішнього (вуличного) освітлення, що виконувались у 2018-2021 роках (не менше трьох).
Так, ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" помилково зазначає, що вимагалася не загальна сума аналогічних договорів, а саме сума аналогічного договору.
У зв’язку із цим Замовник зазначає, що ним вимагалося наявність досвіду виконання аналогічних договорів САМЕ на загальну суму не менше ніж 30 % від очікуваної вартості про що свідчить формулювання ТД, що під аналогічними договорами згідно умов даної тендерної документації необхідно розуміти договорИ, на суму не менш 30% від очікуваної вартості закупівлі, а не договір на суму не менше 30 % від очікуваної вартості закупівлі.
У зв’язку із цим, так як Учасником ПП "ЕЛЕКТРИЧНІ СТАНЦІЇ ТА МЕРЕЖІ - МОНТАЖ" було підтверджено наявність досвіду виконання аналогічного договору в загальному обсязі більше 30 % від очікуваної вартості закупівлі, а тому підстав для відхилення, про які зазначало ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" – немає.
У зв’язку із цим зазначаємо, що всупереч твердженню ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", пропозиція переможця повністю відповідала вимогам ТД та законно була акцептована.

2.4. Щодо надання документів, які підтверджують повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції
Відповідно до п. 3.1.5 Розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД Повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджується:
- для посадових (службових) осіб учасника, які уповноважені підписувати документи тендерної пропозиції та вчиняти інші юридично значущі дії від імені учасника на підставі положень установчих документів (в тому числі підписувати договір про закупівлю за результатами торгів) – розпорядчі документи про призначення (обрання) на посаду відповідної особи - наказ про призначення та протокол зборів засновників. Також, учасниками-юридичними особами надається копія Статуту (для юридичних осіб) (в разі, якщо Статут знаходиться у вільному доступі на порталі електронних сервісів Міністерства юстиції України, Учасник повинен також надати листа в довільній формі з посилання на https://usr.minjust.gov.ua/ua/freesearch. з зазначенням коду доступу результатів надання адміністративних послуг).

При цьому згідно вимог положення 3.1.3. Розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД:
Усі документи як завантаженні файли, (довідки, інформаційні довідки, листи тощо), які складаються безпосередньо Учасником та завантажуються в електронну систему закупівель, повинні бути складені на фірмовому бланку (у разі наявності) та містити: № та дату, посаду, прізвище, ініціали та власноручний підпис уповноваженої особи, а також відбитки печатки (у разі наявності печатки), окрім заповненої електронної форми з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), що подаються учасником у складі своєї тендерної пропозиції повинні бути скановані з оригіналів або належним чином завірених копій документів в кольоровому режимі, у вигляді pdf-формату файлу.

Замовнику не зрозуміло з яких положень ТД ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" робить висновок, що дані документи вимагалися в оригіналах, а також яким чином це впливає на зміст Тендерної пропозиції переможця.

У зв’язку із цим зазначаємо, що всупереч твердженню ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", пропозиція переможця повністю відповідала вимогам ТД та законно була акцептована.

2.5. Щодо позиції ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" про наявність підстав для відхилення пропозиції ПП "ЕЛЕКТРИЧНІ СТАНЦІЇ ТА МЕРЕЖІ - МОНТАЖ" у зв’язку із відсутністю підпису і печатки на кожній сторінці певних документів.
В такому разі зазначаємо, що документи подані в оригіналі, що відповідає вимогам ТД, та засвідчення яких не вимагалося.
Поміж тим, спростовуємо позицію ПП "ЕЛЕКТРИЧНІ СТАНЦІЇ ТА МЕРЕЖІ - МОНТАЖ" і тим, що згідно переліку формальних помилок, затверджених Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 15 квітня 2020 року № 7104: формальними помилками є: п.4 Окрема сторінка (сторінки) копії документа (документів) не завірена підписом та/або печаткою учасника процедури закупівлі (у разі її використання), що також підтверджує необґрунтованість вимоги про відхилення пропозиції переможця.
Крім цього, звертаємо увагу, що такі документи як листи-згоди на обробку персональних даних, які як зазначає ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" не на фірмовому бланку, то деталізуємо, що згідно вимог ТД дані документи подавалися та виготовлялися особами, персональні дані яких містяться у складі пропозиції, а тому логічним є розміщення їх не на фірмовому бланку.
У зв’язку із цим зазначаємо, що всупереч твердженню ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", пропозиція переможця повністю відповідала вимогам ТД та законно була акцептована.
2.6. З приводу тверджень ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" про неіснування у м. Шепетівці вулиці 400-річчя Шепетівки.
По-перше, з приводу некоректних зазначень назви вулиці переможцем вказуємо, що вимоги зазначення назви предмета закупівлі в документах, які подаються Учасником в ТД взагалі не було;
По-друге, переможцем, зокрема у гарантійному листі №133 від 25.10.2021 року (про який зазначено у вимозі) вказано всі вулиці згідно предмета закупівлі: Реконструкція вуличного освітлення вул. Старокостянтинівське шосе, вул. Героїв Небесної Сотні, проспект Миру, вул. Валі Котика, вул. Лісова, вул. Островського, вул. Залізнична, вул. 400-річчя Шепетівки, вул. Судилківська, вул. Українська, вул. Генерала Шухевича, вул. Чкалова у м. Шепетівка Хмельницька області:


Більше того, Замовнику не до кінця зрозуміла позиція ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" так як з одного боку учасник визнає, що визначальною є інформація в електронних полях (а переможець документи оформляв відповідно до інформації, яка зазначена Замовником в електронних полях – Оголошенні), а з іншого вказує про недостовірність зазначеної переможцем інформації.
Додатково надаємо Учаснику інформацію з офіційного сайту міської ради про існування вулиці 400-річчя Шепетівці https://shepetivka.com.ua/novyny/suspilstvo/5701-na-starokostiantynivskomu-shose-kladut-finishnyi-shar-asfaltu.html (Прес-служба Шепетівської міської ради сьогодні повідомила про стан робіт з ремонту на Старокостянтинівському шосе, благоустрою вулиці 400-річчя Шепетівки та заміну решіток ливневої каналізації по вулиці Островьского) та геолокацію розташування вулиці 400-річчя Шепетівці для ознайомлення:

У зв’язку із цим зазначаємо, що всупереч твердженню ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", пропозиція переможця повністю відповідала вимогам ТД та законно була акцептована.
Щодо прохальної частини ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" замовник зазначає наступне.
Рішення про відхилення пропозиції ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД" та про визначення переможцем процедури закупівлі прийняте в суворій відповідності до норм ЗУ «Про публічні закупівлі», правозастосовної практики АМКУ та з дотриманням всіх принципів проведення закупівлі.
Натомість, звертаємо увагу, що всі учасники процедури закупівлі під час її проведення знаходились у максимально рівних умовах, Замовником не вчинялися жодні дискримінаційні дії (що доводить рішення АМКУ по даній скарзі UA-2021-10-21-001678-c.b1), а тому мали змогу запропонувати найбільш вигідну ціну на аукціоні, підготувати пропозицію у відповідності до вимог ТД, законодавства та перемогти.
При цьому статтю 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», яка закріплює принципи здійснення публічних закупівель, зокрема запобігання зловживанням, не варто трактувати однонаправлено стосовно Замовника, зловживань не повинно бути і серед Учасників.
Публікуючи вимогу, задоволення якої навіть теоретично не передбачено законодавством, при максимально підставному та обґрунтованому протоколі відхилення пропозиції ТОВ "КОМПАНІЯ ЕНЕРГО-БУД", останнім вживаються маніпулятивні дії з метою затягування закупівлі, які не відповідають принципам публічних закупівель, а тому Замовник, у випадку звернення, відстоюватиме законність прийнятих ним рішень і в Антимонопольному комітеті України, і в Державній аудиторській службі України, тощо.