Вимога
11.10.2021 через електронний майданчик системи публічних закупівель Управлінням житлово-комунального господарства Торецької міської військово-цивільної адміністрації Бахмутського району Донецької області, надалі – Замовник, що є замовником спрощеної закупівлі з ідентифікатором UA-2021-10-11-004651-b, опубліковано оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі на придбання робіт «Капітальний ремонт житлового фонду. «Капітальний ремонт ліфта за адресою: місто Торецьк, по вул. Лісна, буд. 19, 1 під’їзд (код за ДК 021:2015 - 45310000-3 - Електромонтажні роботи.)», надалі – спрощена закупівля.
Приватне акціонерне товариство «ОТІС», надалі – ОТІС, подало пропозицію у вказаній спрощеній закупівлі, що є найбільш економічно вигідною.
Щодо відхилення пропозиції ОТІС
29.10.2021 замовник спрощеної закупівлі розглянув пропозицію ОТІС та через електронний майданчик публічних закупівель опублікував повідомлення про відхилення пропозиції учасника закупівлі, надалі – Повідомлення, яким повідомив про відхилення пропозиції ОТІС.
Відповідно до Повідомлення, причиною відхилення пропозиції учасника стала невідповідність учасника умовам спрощеної закупівлі та ненадання копії діючої ліцензії на право займатися відповідною господарською діяльністю.
Однак, ОТІС не може погодитися з вказаною позицією Замовника, оскільки в складі своєї пропозиції надав ліцензію № 41-Л від 09.11.2015. Рішення Замовника про дискваліфікацію, ймовірно, ґрунтується на хибному твердженні про обмежений строк дії ліцензії, що вказаний в ній.
Відповідно до ч. 12 ст. 13 Закону України «Про ліцензування господарської діяльності», ліцензія видається на необмежений строк.
Відповідно до ч. 6 ст. 21 Закону України «Про ліцензування господарської діяльності», Ліцензії на провадження видів господарської діяльності, зазначених у статті 7 цього Закону які є чинними на день набрання чинності цим Законом та мали обмежений термін дії, є безстроковими і можуть бути, за заявою ліцензіата, переоформлені відповідним органом ліцензування безкоштовно у тижневий строк.
14.04.2017 набула чинності постанова Кабінету Міністрів України від10.03.2017 №238 «Про внесення змін до Порядку ліцензування господарської діяльності, пов’язаної із створенням об’єктів архітектури», якою усунуто розбіжність між Законом України «Про ліцензування видів господарської діяльності» та Порядком ліцензування господарської діяльності, пов’язаної із створенням об’єктів архітектури, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2007 № 1396 та скасовано умови щодо строків дії ліцензії.
Саме з цього моменту усунуто правову колізію між нормами закону (що має вищу юридичну силу) та нормами підзаконного акту, а ліцензії на здійснення будівельної діяльності вважаються безстроковими остаточно, хоча суди приймали рішення на користь безстроковості ліцензій ще з 2015 року.
Щодо безстроковості ліцензій аналогічну думку висловлює Касаційний адміністративний суд Верховного суду, який у постановах від 08.04.2020 у справі № 826/25373/15 та від 24.12.2019 у справі № 826/3609/16 висловив позицію, що ліцензія позивача стала безстроковою не в силу рішення позивача чи розпорядження відповідача (контролюючого органу), а в силу Закону № 222, оскільки частиною 6 статті 21 цього Закону ліцензії визнані безстроковими. Проте, разом з цим, третій особі надано право звернутись за її переоформленням на безстрокову.
Закон України «Про ліцензування господарської діяльності» не передбачає саме обов’язку (як обов’язкової до виконання імперативної норми)ОТІС переоформлювати ліцензію у зв’язку з зміною її форми в частині видалення строків дії, а лише надає право це зробити. Але реалізація чи не реалізація ОТІС права на переоформлення ліцензії жодним чином не впливає на факт безстроковості ліцензії, що встановлений саме законом, а не ліцензією.
В березні 2020 року Кабінетом міністрів України було прийнято постанову від 13.03.2020 р. № 219 «Про оптимізацію органів державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду» та постанову від 13.03.2020 р. № 218 «Про ліквідацію Державної архітектурно-будівельної інспекції та внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України», якими фактично припинено повноваження Державної архітектурно-будівельної інспекції України щодо ліцензування будівельної діяльності та скасовано порядок ліцензування будівельної діяльності, передбачений постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2007 р. № 1396 «Про ліцензування господарської діяльності, пов’язаної із створенням об’єктів архітектури».
Крім того, скасовано Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми та значними наслідками, що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 30 березня 2016 р. № 256.
Таким чином, відсутній орган, який видає нові ліцензії, а також скасований порядок їх видачі та переоформлення, що робить абсолютно неможливим видачу нових чи оновлення старих ліцензій.
Враховуючи позицію Касаційного адміністративного суду Верховного суду, норми Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності»,ліцензія ОТІС є дійсною, а її безстроковість встановлюється не самою ліцензією, а Законом.
Оскільки Приватне акціонерне товариство «ОТІС» має ліцензію на здійснення будівельної діяльності (яка є безстроковою в силу норм Закону), товариство має повне право виконувати передбачені предметом закупівель роботи.
Відхиляючи пропозицію ОТІС Замовник порушує права товариства та необґрунтовано надає переваги іншому учаснику, що ознакою дискримінації. Зазначене порушення може бути предметом не тільки судового оскарження, а і перевірки правомірності проведення процедури спрощеної закупівлі відповідним органом Державної аудиторської служби України.
Враховуючи вищенаведене, керуючись ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі», вимагаємо
- переглянути рішення викладене у повідомленні про відхилення пропозиції учасника закупівлі на користь Приватного акціонерного товариства «ОТІС», а також прийняти пропозицію товариства як найбільш економічно вигідну.
- відхилити пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Спецсервіс АДС».