СКАРГА про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Комунальне підприємство «Полтавський обласний клінічний онкологічний диспансер Полтавської обласної ради» (надалі – Замовник) оприлюднило оголошення та тендерну документацію про закупівлю товару Код ДК 021:2015 33150000-6 Апаратура для радіотерапії, механотерапії, електротерапії та фізичної терапії. Ідентифікатор закупівлі UA-2021-09-22-011849-b. Товариство з обмеженою відповідальністю «Радіо-Мед» (надалі – Скаржник) є учасником ринку вказаного предмету закупівлі, має намір прийняти участь у згаданій процедурі закупівлі та запропонувати якісне медичне обладнання, яке повністю відповідає встановленим стандартам та є предметом закупівлі за даною процедурою. Однак після ознайомлення із тендерною документацією Скаржник виявив порушення Замовником законодавства у сфері публічних закупівель, внаслідок яких порушуються його права та охоронювані законом інтереси. Скаржник має намір запропонувати медичне обладнання, яке відповідає предмету закупівлі, виробника «Elekta Limited» (Сполу́чене Королі́вство Великої Британії та Північної Ірландії). На підтвердження зазначеного надаємо Технічний паспорт Медичний лінійний прискорювач Elekta Synergy Platform з комплексом обладнання (надалі – Технічний паспорт). Враховуючи положення ч. 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Замовником у тендерній документації встановлено дискримінаційні вимоги щодо медико-технічних характеристик предмету закупівлі, що відповідають лише продукції одного виробника та як наслідок обмежують конкуренцію та право Скаржника бути учасником відкритих торгів. Проаналізувавши вимоги Додатку 3 Таблиці медико-технічних вимог тендерної документації стає очевидним, що вони викладенні під характеристики одного виробника та суттєво обмежують коло потенційних учасників. Вважаємо, що для уникнення дискримінації та для збільшення потенційного кола учасників та відповідно обрання товару, з найкращими технічними характеристиками за найнижчими цінами, необхідно внести зміни до тендерної документації, щоб забезпечити участь у відкритих торгах широкому колу учасників, представлених на ринку України. І. Розділ “Медико-технічні вимоги до предмета закупівлі” додатку 3 до тендерної документації “Медико-технічні вимоги” викладено таким чином, що штучно перешкоджає участі представнику одного із світових виробників лінійних прискорювачів, а саме: а) пункт 2.15 “Переміщення терапевтичного столу: Поздовжнє переміщення терапевтичного столу (в діапазоні) - не менше 110 см”. Даний параметр є дискримінаційним та суттєво обмежує коло потенційних учасників, які можуть запропонувати обладнання piзниx виробників. Даний параметр може задовольнити лише один виробник - компанія «Varian Medical Systems» з медичним лінійним прискорювачем Halcyon. Вказаний параметр не має клінічного призначення при застосуванні лінійного прискорювача в медичній практиці, piзниця в значеннях діапазону поздовжного переміщення терапевтичного столу між двома виробниками «Elekta» та «Varian» становить лише 10 см, що абсолютно не створює ніякиx незручностей для медичного персоналу при pоботi на обладнанні та ніяким чином не впливає!!! на потужність дози терапевтичного пучка чи вибрану методику опромінення. Однак встановлення цього параметру у медико-технічних вимогах є дискримінаційним та суттєво обмежує коло учасників, які можуть запропонувати обладнання різних виробників. Дану вимогу «не менше 110 см» може задовольнити лише єдиний виробник - компанія «Varian Medical Systems» з медичним лінійним прискорювачем Halcyon. Наприклад, такий світовий лідер з виробництва лінійних прискорювачів компанія “Elekta” має дещо інший параметр, а саме 100 см (https://www.researchgate.net/publication/23222774_Elekta_Precise_Table_characteristics_of_IGRT_remote_table_positioning, стор. 8 Технічного паспорту). Це відрізняється від того, що вимагає Замовник, лише на 10 см. Але при цьому параметр у 100 см повністю відповідає вимогам реалізації опромінення за методикою високоточної IGRT (променева терапія під контролем зображень), наявність якої в обладнанні, що закуповується, вимагається Замовником в пункті 2.10 Медико-технічних вимог. Встановлення такого кваліфікаційного критерію в тендерній документації є дискримінаційним та суттєво обмежує коло потенційних учасників, які можуть запропонувати обладнання у цій закупівлі, а тому його необхідно змінити. Отже, вважаємо, що дану вимогу слід викласти в наступній редакції: “Переміщення терапевтичного столу: Поздовжнє переміщення терапевтичного столу (в діапазоні) - не менше 100 см”. б) пункт 2.22 “Максимальний розмір поля зору в ізоцентрі детектора зображень системи отримання томографічних зображень з допомогою мегавольтажного (МВ) пучка - не менше 27 см x 27 см”. Даний параметр є дискримінаційним та суттєво обмежує коло потенційних учасників, які можуть запропонувати обладнання piзниx виробників. Даний параметр може задовольнити лише один виробник - компанія «Varian Medical Systems» з медичним лінійним прискорювачем Halcyon. Вказаний параметр не має клінічного значення при застосуванні лінійного прискорювача в медичній практиці, piзниця у висоті отриманих зображень між двома виробниками «Elekta» та «Varian» становить лише 1 см, що абсолютно не створює ніякиx незручностей для медичного персоналу при pоботi на обладнанні та ніяким чином не впливає!!! на потужність дози терапевтичного пучка чи вибрану методику опромінення. Однак встановлення цього параметру у медико-технічних вимогах є дискримінаційним та суттєво обмежує коло учасників, які можуть запропонувати обладнання різних виробників. Дану вимогу «не менше 27 см х 27 см» може задовольнити лише єдиний виробник - компанія «Varian Medical Systems» з медичним лінійним прискорювачем Halcyon. А такий світовий лідер з виробництва лінійних прискорювачів компанія “Elekta” має дещо інший параметр, а саме 50 см x 26 см (https://www.elekta.com/radiotherapy/treatment-delivery-systems/elekta-synergy, стор. 9 Технічного паспорту). Це відрізняється від параметру, що вимагається Замовником лише на 1 см по вертикалі. Але загальний розмір поля зору при цьому значно більший, що наглядно помітно на малюнку нижче. Більш повне поле зору дозволяє: - впевнено лікувати прості або складні медичні покази, - бачити більше анатомії, т.я. розмір динамічного поля на 15% більше, ніж інші системи візуалізують важливу анатомічну інформацію для підтримки клінічних рішень під час лікування. Встановлення такого кваліфікаційного критерію в тендерній документації є дискримінаційним та суттєво обмежує коло потенційних учасників, які можуть запропонувати обладнання у цій закупівлі, а тому його необхідно змінити. Отже, дану вимогу слід викласти в наступній редакції: “Максимальний розмір поля зору в ізоцентрі детектора зображень системи отримання томографічних зображень з допомогою мегавольтажного (МВ) пучка - не менше 26 см x 26 см”. З огляду на вищезазначене вбачається, що такі вимоги Замовника є дискримінаційними, не є загально прийнятими для більшості виробників медичного обладнання та відповідають параметрам обладнання одного виробника. Такими діями Замовник суттєво обмежив коло потенційних учасників вказаної закупівлі, що в результаті призведе до порушення законодавства про публічні закупівлі та, зокрема, право учасників на участь у вказаній закупівлі. Зазначимо, що в сукупності всі перелічені зміни не вплинуть на призначення предмету закупівлі, не обмежать сферу його застосування, але дозволять забезпечити справедливу конкуренцію у даній закупівлі. ІІ. Окрім зазначеного вище, вважаємо, що Замовником у проекті Договору (Додаток 4 ТД) наведені дискримінаційні вимоги, які є такими, що можуть завадити потенційному переможцю аукціону вчасно та якісно виконати вимоги договору про закупівлю товарів, а саме: 1. Пункт 1.5. Проекту Договору про закупівлю товарів визначає: «У зв'язку з тією обставиною, що Покупець являється бюджетною установою, склад та обсяги Товару, що придбавається по даному Договору може бути переглянутий Покупцем в односторонньому порядку в залежності від реального фінансування витрат Покупця». Дана вимога містить дискримінаційну вимогу, оскільки незважаючи на те, що Замовник фінансується за рахунок державного бюджету, перед початком процедури закупівлі публікує річний план, що підтверджує наявність бюджетних асигнувань в необхідному обсязі, він, як сторона по договору, зобов’язаний сумлінно виконувати взяті на себе зобов’язання, в тому числі, прийняти товар та сплатити за нього. З огляду на вище зазначене, п. 1.5. проекту Договору про закупівлю товарів необхідно видалити. 2. Окрім цього, відповідно до п. 3.3. Проекту Договору про закупівлю товарів «поставка Товару відбувається виключно у робочий час Покупця (дати відвантаження товару узгоджується сторонами додатково) протягом 3-х робочих днів з моменту отримання заявки». Згідно зі статтею 251 Цивільного Кодексу України: Строком є певний період у часі, зі спливом якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Однак терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов'язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Стаття 41 Закону наголошує, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Згідно зі статтею 663 Цивільного кодексу України Продавець зобов'язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу. Так частиною першою статті 530 ЦК, встановлено якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Таким чином Замовником встановлені строки та терміни поставки товарів, відповідно до вимог чинного Законодавства. Крім того, із врахуванням наявного періоду оскарження Замовник не може вирахувати точну дату укладення Договору про закупівлю, що пропорційно впливає на строк поставки товару. Таким чином Замовником визначені строки поставки у такій редакції, щоб потенційні Учасники могли розрахувати реальні виробничі можливості щодо постачання предмету закупівлі. В даному випадку, доставка протягом 3-х робочих днів з моменту отримання заявки не відповідає реальним обставинам, зокрема і через те, що склад, де знаходиться обладнання може знаходитися в іншому населеному пункті, іншої області України, яка, на період поставки, може перебувати в червоній зоні, що в подальшому може вплинути на фактичну можливість виїзду у відповідний регіон та мати доступ до відповідного приміщення. З огляду на вище зазначене, вважаємо, що даний пункт проекту Договору про закупівлю товарів необхідно змінити та викласти наступним чином: «3.3. Поставка Товару відбувається виключно у робочий час Покупця (дати відвантаження товару узгоджується сторонами додатково) протягом 10-х робочих днів з моменту отримання заявки». Скаржник зацікавлений прийняти участь у даній процедурі закупівлі та може запропонувати якісне обладнання предмету закупівлі, проте Замовником встановлені медико-технічні вимоги, які наведені вище та такі вимоги до проекту Договору про закупівлю товарів, що обмежують коло учасників, порушують права та законні інтереси Скаржника. Таким чином, Замовник у тендерній документації встановив вимоги, які дискримінують право Скаржника як учасника, порушують основні принципи здійснення публічних закупівель визначених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». На підставі викладеного та керуючись ст. 3, ч. 5 ст. 5, ст. 18, ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», П Р О С И М О: Прийняти скаргу до розгляду. Прийняти рішення про встановлення порушення процедури закупівлі. Зобов'язати Комунальне підприємство «Полтавський обласний клінічний онкологічний диспансер Полтавської обласної ради» внести зміни в тендерну документацію, а у разі неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі за ідентифікатором UA-2021-09-22-011849-b. Додатки: 1. Технічний паспорт Медичний лінійний прискорювач Elekta Synergy Platform з комплексом обладнання.