СКАРГА в рамках ЗАКУПІВЛІ : ДК 021:2015 — 37530000-2 - Вироби для парків розваг, настільних або кімнатних ігор " Придбання та встановлення ігрового майданчика для дітей з особливими потребами в парку "Хіміків" (реалізація проектів-переможців визначених згідно Міської цільової програми "Громадський бюджет міста Черкаси на 2019-2022 роки")" Номер процедури закупівлі в електронній системі закупівель (ЕСЗ): UA-2021-08-04-010861 Товариство з обмеженою відповідальністю «РОСКВІТ» (надалі – Скаржник) прийняло участь у закупівлі та подало свою тендерну пропозицію (надалі – ТП) у строки визначені згідно оголошення про проведення закупівлі та вимог тендерної документації Замовника (надалі - ТД). Згідно Протокольного рішення у тендері прийняли участь наступні учасники: 1.ФОП СЛАБЕНКО КОСТЯНТИН ПЕТРОВИЧ- 470`000.00Грн. з ПДВ 2. ТОВ РОСКВІТ - 623`000.00Грн. з ПДВ 3. ФОП СТРЕМІЛЕНКО АНТОН ОЛЕКСАНДРОВИЧ- 674`520.00 Грн. з ПДВ За результатами розгляду тендерної пропозиції учасника ФОП Слабенка К.П. встановлено повну відповідність умовам та технічним характеристикам, та іншим вимогам, визначеним в тендерній документації про проведення процедури відкритих торгів та визнано ФОП Слабенка К.П. переможцем відкритих торгів на закупівлю. Рішення про визначення переможцем у закупівлі ФОП Слабенка К.П. прийнято з порушенням законодавства про публічні закупівлі та порушує права та законні інтереси Скаржника. Скаржник вважає рішення Замовника таким що суперечить вимогам Закону та порушує основні принципи здійснення закупівель, визначені ст. 5 Закону - добросовісної конкуренції серед учасників; недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі, що полягає в невідхиленні пропозиції учасника за наявності підстав, передбачених ст..31 Закону України «Про публічні закупівлі». Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про визначення ФОП Слабенка К.П. переможцем у закупівлі через невідповідність тендерної пропозиції ФОП Слабенка К.П. вимогам тендерної документації Замовника. Повідомляємо про наступні наявні в тендерній пропозиції ФОП Слабенка К.П. невідповідності вимогам тендерної документації, які є підставою для відхилення цієї пропозиції згідно ст. 31 закону України «Про публічні закупівлі» (далі ЗУ ) . Головними порушеннями замовника при прийнятті Протокольного рішення від 27.08.2021 р. вважаємо визнання переможцем особу, не відповідає критеріям, встановленим ст.. 16 ЗУ. та взагалі не має підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів, не має відповідної матеріально-технічної бази та працівників відповідної кваліфікації, не надала підтвердження від виробника товару про можливість постачання за даною закупівлею. 1. ФОП Слабенко К.П. не має в наявності будь якого обладнання та матеріально-технічної бази. Як зазначено в ТД Замовника «На підтвердження наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій останній у складі тендерної пропозиції останній має надати : документально підтверджену довідку про наявності у учасника можливості здійснення поставки та встановлення обладнання (з обов’язковим зазначенням машин для транспортування обладнання, а також спецтехніки для виконання земляних та будівельно-монтажних робіт) , що є предметом закупівлі, відповідно до вимог замовника. При залученні власних транспортних засобів учасник повинен надати скан-копії свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів. У разі користування транспортом на правах оренди, лізингу, чи отримання відповідних послуг з перевезення, учасник надає копію відповідного(-их) договору(-ів) оренди, лізингу чи послуг з перевезення. Зміст і форма відповідних документів мають відповідати вимогам чинного законодавства та бути чинними на момент подання учасником тендерної пропозиції. Крім того, термін дії права користування транспортом на правах оренди, лізингу, чи надання відповідних послуг з перевезення має бути не менше ніж до 31.12.2021.» Наданий у складі ТД Договір від 07.06.2021 р. про надання послуг щодо експлуатації спецтехніки для виконання земляних та будівельно-монтажних робіт, укладений з ФОП Думанецьким Б.К (Додаток 3) не відповідає вимогам законодавства. Відповідно до ст.. 638 ЦК України «Договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. {Абзац перший частини першої статті 638 із змінами, внесеними згідно із Законом № 738-IX від 19.06.2020} Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Статтею 180 Господарського кодексу України визначені «Істотні умови господарського договору»: 1. Зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. 2. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. 3. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. 4. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Вимоги щодо якості предмета договору визначаються відповідно до обов'язкових для сторін нормативних документів, зазначених у статті 15 цього Кодексу, а у разі їх відсутності - в договірному порядку, з додержанням умов, що забезпечують захист інтересів кінцевих споживачів товарів і послуг. 5. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними. Враховуючи перелічені вимоги законодавства Договір, наданий у складі тендерної пропозиції є неукладеним, оскільки в ньому відсутні такі істотні умови, як предмет договору та ціна договору. Більш того, законодавством України встановлено додаткові вимоги для укладання договорів про надання транспортних послуг (послуг перевезення). В договорі про надання транспортних послуг обов’язково зазначається вид (модель, марка) транспортного засобу, його реєстраційний номер , орган, який здійснив реєстрацію. В наданому у складі тендерної пропозиції договорі йдеться лише про послуги щодо експлуатації спецтехніки для земляних та будівельних робіт без зазначення виду спецтехніки та її реєстрації, або дозволу на експлуатацію. Про надання транспортних послуг(перевезення) в договорі взагалі не зазначається. Крім того, не зазначення в договорі його ціни унеможливлює визначення відсоткового співвідношення у загальній вартості цінової пропозиції, що порушує вимоги ЗУ про залучення субпідрядників/співвиконавців для виконання умов закупівлі . Таким чином, ФОП Слабенко не підтвердив документально наявність в нього обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а також надав недостовірну інформацію про незалучення ним субпідрядників / співвиконавців для виконання закупівлі. 2. Щодо кваліфікаційної вимоги про наявність працівників відповідної кваліфікації слід зазначити, що Найманий працівник - це фізична особа, яка працює за трудовим договором на підприємстві, в установі, організації незалежно від форм власності, виду діяльності та господарювання або у фізичної особи. Угода між фізичною особою-підприємцем чи юридичною особою (підприємством, установою тощо) і громадянином на виконання останнім конкретної роботи, що спрямована на одержання результатів праці — є цивільно-правовим договором. Він вважається виконаним і дія його припиняється в разі досягнення мети співробітництва. Відповідно до п. 5.1.2. «Для підтвердження відповідності вказаному критерію, учасникам процедури закупівлі необхідно надати у складі тендерної пропозиції довідку в довільній формі, що містить інформацію про наявність в учасника працівників ( а не осіб, які не є працівниками за визначенням) відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, яка повинна містити інформацію про ПІБ, посаду, реквізити документа, що підтверджує прийняття на роботу/призначення на посаду.» У складі тендерної пропозиції ФОП Слабенко надав інформацію про укладені цивільно -правові договори з 4 фізичними особами з 10 08.2021 р., з якими не укладено трудові договори, тобто, вони не є найманими працівниками. Також з наведеної інформації не вбачається з якою метою та на який строк були укладені договори ЦПХ. (Додаток 4). Таким чином прийняття на роботу монтажників, чи призначення на посаду Слабенком К.П. не здійснювалось внаслідок чого, інформація про учасника (Довідка № 10 від 11.08.2021 р.) , в якій зазначається, що він має 4 найманих працівників ( п.12 ) є недостовірною, оскільки укладання договорів ЦПХ з фізичними особами не є підставою вважати цих осіб найманими працівниками, оскільки з ними не укладено саме трудового договору, повідомлення про що має направлятися до податкового органу в день укладання договору . (Додаток 2) Таким чином, зазначені фізичні особи, які уклали договір ЦПХ з учасником ФОП Слабенко є залученими співвиконавцями і Замовник був зобов’язаний перевірити субпідрядників/співвиконавців на предмет наявності/відсутності підстав для відмови у процедурі закупівлі, встановлених у ч. 1 ст.17 Закону у новій редакції. Відповідно до ст. 22 п.18 Закону ТД повинна містити вимогу Замовника містить вимогу «про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг; В тендерній документації п. 5.11 розділу III. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції встановлено, що у разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю у випадку закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 цього Закону, замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених у частині 1 ст.17 Закону. Враховуючи вимоги закону, тендерної документації, та висновки Протокольного рішення від 27.08.2021 р., вбачається, що Замовник не перевірив співвиконавців, яких учасник планує залучити для виконання закупівлі, не надав оцінку недостовірній інформації щодо найманих працівників, не встановив факт надання у складі тендерної пропозиції неукладеного (недійсного) договору з ФОП Думанецьким . 3. Щодо документально підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) слід зазначити, що за даними електронної системи закупівель Prozorro Фізична особа - підприємець СЛАБЕНКО КОСТЯНТИН ПЕТРОВИЧ (2732716919) взагалі не має жодного звіту про виконання ним договору аналогічного предмету закупівлі. В електронній системі закупівель міститься інформація про укладання лише одного аналогічного за предметом закупівлі договору - з Територіальний центром надання соціальних послуг м.Черкаси «ДК 021:2015:37530000-2: Вироби для парків розваг, настільних або кімнатних ігор», який станом на 27.08.2021 р. (дата прийняття оскаржуваного рішення) є невиконаним відповідно до умов додаткової угоди до договору (file:///C:/Users/ASUS/Downloads/%D0%94%D0%A3%201.pdf), згідно якої постачання товару здійснюється не пізніше ніж протягом 20 календарних днів із дати укладання договору ( № 48 від 27.07.2021 р. ) (Додаток 5). Тобто, постачання товару мало бути здійсненим до 16.08.2021 р. Однак до цього часу в ЕСЗ не розміщено інформацію ані про продовження строку дії договору, ані про виконання договору.( https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-06-10-005930-c). Таким чином, інформація, наведена в листі ФОП Слабенко К.П . № 11 від 11.08.2021 р. станом на момент розкриття тендерної пропозиції 27.07.2021 р. є застарілою та неперевіреною замовником. Відповдно до вимог ст. 16 Закону учасник має надати інформацію про документально підтверджений досвід виконання аналогічного договору. Жодним документом ФОП Слабенко не підтвердив досвід виконання аналогічного договору. Оскільки Довідка ФОП Слабенка К.П. про відсутність зауважень за аналогічними договорами станом на 11.08.2021 р. не містить назву цих договорів, сторін та предмету договорів, (Тобто, не містить інформації) замовник не мав приймати таку довідку, або мав перевірити ті твердження, яких припустився ФОП Слабенко К.П. 4. З пропозиції ФОП Слабенка К.П. не вбачається, що він є виробником товару, який пропонує. У складі пропозиції надано копію чинного сертифікату відповідності від 18.06.2020 р., виданого уповноваженим органом на обладнання для ігрових та спортивних майданчиків/обладнання для дитячих ігрових та спортивних майданчиків іншому суб’єкту ( ТОВ «Когтинент – Груп»), який не підтвердив гарантійним листом від заводу-виробника, можливість поставки товару в разі перемоги в торгах в кількості та строки встановлені тендерною документацією, що є порушенням ТД, якою визначено ( п.6.4 р. ІІІ) , що у складі тендерної пропозиції надається гарантійний лист від Учасника або заводу-виробника, який підтверджує можливість поставки товару в разі перемоги в торгах в кількості та строки встановлені цією тендерною документацією. Відповідно до п.6.4 розділу ІІІ «Інструкція…» ТД замовника у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати Перелік документів, які обов’язково повинен надати учасник у складі його тендерної пропозиції для підтвердження технічних та якісних товару, що є предметом закупівлі. При цьому замовник визначив, що «З метою перевірки відповідності документів та інформації, визначених замовником обовязковими до надання, відповідно п.6.4. ч. 6 р. ІІІ та Додатку 1 тендерної документації, замовник шляхом створення робочої групи на етапі кваліфікації з урахуванням частини 12 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі» самостійно перевіряє відповідність документів та інформації, установленим вимогам до даного товару, зі складанням робочою групою відповідного додатку до протокольного рішення з кваліфікації учасника; а також шляхом надсилання відповідних запитів та звернень згідно абзацу другого та третього ч. 15 ст. 29 Закону тощо. Таким чином, оскаржуване протокольне рішення від 27.08.2021 р. не містить відповідного додатку з кваліфікації учасника, а також тендерна пропозиція ФОП Слабенка К.П. не містить документального підтвердження можливість поставки товару в кількості та строки встановлені тендерною документацією. Прийняте Замовником рішення що оскаржується про визначення переможцем у закупівлі за наявності зазначених вище порушень свідчить про не об’єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі ФОП Слабенка К.П. є підставою подання скарги та підтвердженням порушення прав та законних інтересів Скаржника. Замовник порушив законні інтереси (права) Скаржника на об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі. Замовник, застосувавши дискримінаційний підхід під час розгляду тендерних пропозицій учасників процедури закупівлі, а саме, визначивши тендерну пропозицію ФОП Слабенка К.П., порушив законні інтереси (права) Скаржника на об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі, а також порушив право Скаржника на визначення переможцем його тендерної пропозиції. Права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом: - зобов’язання Замовника скасувати рішення про визначення переможцем тендерної пропозиції ФОП Слабенка К.П. у процедурі закупівлі Враховуючи викладене вище, керуючись та на підставі статті 18 Закону, скаржник ТОВ «РОСКВІТ» просить Постійно діючу адміністративну колегію Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника Комунальне підприємство "ДИРЕКЦІЯ ПАРКІВ" ЧЕРКАСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ЄДРПОУ: 21368856 скасувати рішення про визначення переможцем тендерної пропозиції ФОП Слабенка К.П. у процедурі закупівлі за оголошенням ЗАКУПІВЛЯ : ДК 021:2015 — 37530000-2 - Вироби для парків розваг, настільних або кімнатних ігор " Придбання та встановлення ігрового майданчика для дітей з особливими потребами в парку "Хіміків" (реалізація проектів-переможців визначених згідно Міської цільової програми "Громадський бюджет міста Черкаси на 2019-2022 роки")" та відповідно скасувати рішення про укладання з ним відповідний договір закупівлі у порядку та строки визначені чинним законодавством. Директор ТОВ «РОСКВІТ» О.П.Передерий Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що додаються до скарги : 1. Протокольне рішення від 27.08.2021 р. 2. Інформація про учасника ФОП Слабенко К.П. 3. Договір про оренду спецтехніки 4. Довідка про осіб, з якими укладено договір ЦПХ 5. Додаткова угода з ТЦ м. Черкаси