16.07.2021 р. Управлінням муніципального розвитку Бахмутської міської ради (надалі – Замовник) було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) за ідентифікатором закупівлі UA-2021-07-16-005200-b (надалі – Закупівля), предмет: «Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги (виготовлення у цифровій формі топографічної основи територій та населених пунктів Бахмутської міської територіальної громади Донецької області (створення планово-картографічних матеріалів) із застосуванням геоінформаційних технологій)», код ДК 021:2015: 71250000-5 Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги (надалі – Предмет закупівлі).Оприлюднена Замовником тендерна документація за Закупівлею затверджена Рішенням тендерного комітету Управління муніципального розвитку Бахмутської міської ради, протокол №3 від 14 липня 2021р. (надалі – Тендерна документація), містить вимоги, які суперечать принципам здійснення закупівель, встановлених статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон), а саме: добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія, ефективність та пропорційність, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; такі вимоги є дискримінаційними, і, відповідно, обмежують право участі у Закупівлі суб’єктів господарювання, що можуть успішно надавати послуги по вищевказаному Предмету закупівлі, чим, в тому числі, порушують законні права та інтереси Скаржника, зокрема: - на участь у Закупівлі на рівних умовах з іншими учасниками; - на перемогу в аукціоні в Закупівлі на рівних умовах з іншими учасниками; - на отримання замовлення від Замовника; - на отримання прибутку від проведення власної господарської діяльності. Відповідно, підставою подання Скаржником скарги є: порушення Замовником процедури Закупівлі, неправомірні дії Замовника стосовно встановлення ним дискримінаційних та таких, що суперечать законодавству вимог до потенційних Учасників, порушення прав та законних інтересів Скаржника.1. Скаржником, з метою прийняття участі у Закупівлі, здійснено ознайомлення із Тендерною документацію, за результатами чого виявлено наявність дискримінаційної вимоги в частині встановлення Замовником кваліфікаційних критеріїв, а саме у Розділі 2 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 2 до Тендерної документації, де міститься вимога до Учасника надати «Довідку за зразком, наведеним нижче, що містить інформацію про наявність в Учасника у власності/користуванні відповідного обладнання та матеріально-технічної бази необхідної для надання послуг відповідно до предмета закупівлі, у тому числі: - супутникові геодезичні ГНСС-приймачі, високоточні і точні електронні тахеометри, теодоліти та нівеліри, гравіметри, комп’ютери та відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання робіт зі створення Державної геодезичної мережі, геодезичних мереж згущення, геодезичних мереж спеціального призначення, інженерно-геодезичних вишукувань; - цифрові аерокамери, аерофотоапарати, прилади для обробки аерофільмів та друку фотографій, сканери високої роздільної здатності, аналітичні та цифрові фотограмметричні прилади, точні та технічної точності тахеометри (електронні), теодоліти та нівеліри, комп’ютери та відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт, топографічних зйомок, кадастрових зйомок, топографічних робіт для забезпечення основи різних кадастрів; - сканери високої роздільної здатності, обладнання для підготовки карт до видання, комп’ютери та спеціалізоване ліцензоване програмне забезпечення ArcGis (геоінформаційні системи, система управління банком даних тощо) для виконання робіт зі створення (укладання, поновлення, підготовка до видання) карт (планів) у графічному, цифровому та електронному видах, робіт зі створення та ведення геоінформаційних систем, баз та банків даних.» Вважаємо, що Вимога Замовника щодо надання учасниками в складі тендерної пропозиції підтвердження наявності у них у власності/користуванні такої кількості різного обладнання, що не має прямого відношення до предмету закупівлі, є дискримінаційною, антиконкурентною та такою, що обмежує коло потенційних учасників. Вказане обґрунтовуємо наступним. Відповідно до Розділу 8 Технічного завдання (додатку №4 до тендерної документації та додатку №1 до проекту договору), яким врегульовані вимоги Замовника до процесу створення предмету закупівлі, топографічне знімання території Бахмутської міської територіальної громади виконується електронними тахеометрами та/або GPS-приймачами, іншим високоточним геодезичним обладнанням. Для автоматизації даних робіт необхідно використовувати геоінформаційне програмне забезпечення, яке дає змогу виконувати всі обчислення та формувати топографічні плани в цифровому та графічному вигляді. Відповідно до Розділу 7 Технічного завдання, результатом обробки матеріалів аерознімання є цифровий фотомасив – аероабрис. 1.1. Вказане прямо свідчить про те, що предмет закупівлі – топографічна основа територій та населених пунктів Бахмутської міської територіальної громади Донецької області (створення планово-картографічних матеріалів) із застосуванням геоінформаційних технологій – буде створюватися шляхом проведення топографічного знімання території електронними тахеометрами та/або GPS-приймачами, іншим високоточним геодезичним обладнанням, з наступною обробкою результатів у геоінформаційному програмному забезпеченні, а також шляхом здійснення аерознімання. Це, в свою чергу, означає, що для здійснення топографічного знімання за даною закупівлею, учаснику достатньо мати у власності/користуванні декілька високоточних електронних тахеометрів та декілька високоточних GPS-приймачів. Водночас, поставлені учаснику Замовником вимоги мати у власності/користуванні: - теодоліти та нівеліри, - гравіметри, - ТОЧНІ (не високоточні) електронні тахеометри – означає вимагати від Учасника надання техніки, яка не потрібна для виконання закупівлі, штучно завищувати кількість необхідного обладнання та матеріально-технічної бази. У разі наявності в учасника високоточних електронних тахеометрів та високоточних GPS-приймачів, немає жодної необхідності мати серед власного або залученого обладнання теодоліти та нівеліри, гравіметри, ТОЧНІ (не високоточні) електронні тахеометри, оскільки вказані вимірювальні пристрої є застарілими та не забезпечують належний рівень швидкості та якості топографічного знімання, на відміну від високоточних електронних тахеометрів та високоточних GPS-приймачів. Замовником у тендерній документації ніяк не обґрунтована така велика кількість обладнання, яке вимагається від учасників. Перелік обладнання вказаний без словосполучень «та/або», тому фактично учасники позбавлені можливості мати у власності/користуванні високоточні електронні тахеометри та високоточні GPS-приймачі замість застарілих теодолітів та нівелірів, гравіметрів, точних електронних тахеометрів. Скаржник має серед власного та залученого обладнання високоточні електронні тахеометри та високоточні GPS-приймачі, (Додаток 2 до Скарги) водночас немає точних електронних тахеометрів та тахеометрів технічної точності, теодолітів та нівелірів, гравіметрів, а тому через встановлення таких надлишкових та дискримінаційних вимог, не має можливості прийняти участь у закупівлі. При цьому, тривалий та успішний досвід виконання Скаржником топографічного знімання дозволяє з впевненістю гарантувати виконання предмету закупівлі відповідної якості та у визначені договором строки саме високоточними електронними тахеометрами та високоточними GPS-приймачами. Встановлення вказаних вимог є безпідставним, оскільки жодним чином не гарантує належне виконання Виконавцем предмету закупівлі користуючись застарілим геодезичним обладнанням. Відтак, суть порушень прав та інтересів Скаржника полягає у протиправній вимозі Замовника мати у власності/користуванні саме теодоліти та нівеліри, гравіметри, точні електронні тахеометри. Для захисту прав та законних інтересів нашого підприємства, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації: виключити дискримінаційну вимогу мати у власності/користуванні саме теодоліти та нівеліри, гравіметри, точні електронні тахеометри. 1.2. Як вбачається з аналізу Технічного завдання, предмет закупівлі – топографічна основа територій та населених пунктів Бахмутської міської територіальної громади Донецької області (створення планово-картографічних матеріалів) із застосуванням геоінформаційних технологій – буде створюватися також шляхом здійснення аерознімання. У Розділі 2 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 2 до Тендерної документації Замовник вимагає від Учасника мати у власності/користуванні: - цифрові аерокамери, - аерофотоапарати, - прилади для обробки аерофільмів, - аналітичні та цифрові фотограмметричні прилади, - відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт. Так, цифрові аерокамери та аерофотоапарати – це спеціалізоване обладнання, що встановлюється на пілотовані судна для подальшого здійснення аерофотознімання. Прилади для обробки аерофільмів, аналітичні та цифрові фотограмметричні прилади, відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт – це спеціалізоване обладнання, яке обробляє «сирі» знімки з цифрових аерофотокамер та аерофотоапаратів. При цьому, відповідно до інформації Державіаслужби України, територія Бахмутської територіальної громади входить до зони заборони виконання польотів https://avia.gov.ua/bezpilotni-povitryani-sudna-2/zoni-zaboron-ta-obmezhen-vikoristannya-povitryanogo-prostoru/. Отже, здійснювати аерофотознімання території Бахмутської територіальної громади саме пілотованими суднами є неможливим. Це, в свою чергу, означає, що для здійснення аерофотознімання, учаснику достатньо мати у власності/користуванні безпілотні літальні апарати із встановленими високоточними камерами, а також програмне забезпечення для оброблення знімків з високоточних камер. Водночас, поставлені учаснику Замовником вимоги мати у власності/користуванні цифрові аерокамери та аерофотоапарати, прилади для обробки аерофільмів, аналітичні та цифрові фотограмметричні прилади, відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт - означає вимагати від Учасника надання техніки, яка не потрібна для виконання закупівлі, штучно завищувати кількість необхідного обладнання та матеріально-технічної бази. У разі наявності в учасника безпілотних літальних апаратів із встановленими високоточними камерами, немає жодної необхідності мати перелічені вище прибори та програмне забезпечення, що мають відношення до пілотованих суден, оскільки аерофотознімання території Бахмутської територіальної громади саме пілотованими суднами є неможливим, на відміну від аерофотознімання БПЛА. Замовником у тендерній документації ніяк не обґрунтована така велика кількість обладнання, яке вимагається від учасників. Скаржник має серед власного та залученого обладнання безпілотні літальні апарати із встановленими високоточними камерами (Додаток 2 до Скарги), водночас немає перелічених вище приборів та програмного забезпечення, що мають відношення до пілотованих суден, а тому через встановлення таких надлишкових та дискримінаційних вимог, не має можливості прийняти участь у закупівлі. При цьому, тривалий та успішний досвід виконання Скаржником аерознімання дозволяє з впевненістю гарантувати виконання предмету закупівлі відповідної якості та у визначені договором строки саме безпілотними літальними апаратами із встановленими високоточними камерами. Встановлення вказаних вимог є безпідставним, оскільки жодним чином не гарантує належне виконання Виконавцем предмету закупівлі користуючись застарілим геодезичним обладнанням. Відтак, суть порушень прав та інтересів Скаржника полягає у протиправній вимозі Замовника мати у власності/користуванні саме цифрові аерокамери, аерофотоапарати, прилади для обробки аерофільмів, аналітичні та цифрові фотограмметричні прилади, відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт. Для захисту прав та законних інтересів нашого підприємства, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації: виключити дискримінаційну вимогу мати у власності/користуванні саме цифрові аерокамери, аерофотоапарати, прилади для обробки аерофільмів, аналітичні та цифрові фотограмметричні прилади, відповідне ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт. 1.3. Також, за результатами ознайомлення Скаржника із Тендерною документацію з метою прийняття участі у Закупівлі, виявлено наявність порушень Закону України «Про публічні закупівлі» в Розділі 2 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 2 до Тендерної документації. Зокрема, Замовником вимагається мати у власності/користуванні спеціалізоване ліцензоване програмне забезпечення ArcGis (геоінформаційні системи, система управління банком даних тощо) Вказане є прямим порушенням ч.4 ст. 23 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз «або еквівалент». Отже, Замовником у тексті Розділу 2 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 2 до Тендерної документації а) не обґрунтовано посилання на продукт певного суб’єкту господарювання (ArcGis є програмним забезпеченням, права на яке належать компанії ESRI - https://www.esri.com/en-us/legal/copyright-trademarks), б) не вказано вираз «або еквівалент» - тобто прямо порушено вимоги Закону України «Про публічні закупівлі». Для захисту прав та законних інтересів нашого підприємства, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації: привести Розділ 2 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 2 до Тендерної документації у відповідність до ч.4 ст. 23 Закону України «Про публічні закупівлі». 2. Відповідно до Розділу 8 Технічного завдання (додатку №4 до тендерної документації та додатку №1 до проекту договору), яким врегульовані вимоги Замовника до результату предмету закупівлі, результатом є топографічна основа в масштабах 1:2000 та 1:10 000. При цьому, в Розділі 3 «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного/аналогічних за предметом закупівлі договору» Додатку 2 до Тендерної документації міститься вимога до Учасника надати «Довідку за зразком, наведеним нижче, що містить інформацію про те, що Учасник має позитивний досвід виконання аналогічного (аналогічних) договорів згідно предмету закупівлі (у масштабі 1:2000 ТА 1:10 000). Вважаємо, що Вимога Замовника щодо надання аналогічного (аналогічних) договорів згідно предмету закупівлі у масштабі 1:2000 ТА 1:10 000 є дискримінаційною, антиконкурентною та такою, що обмежує коло потенційних учасників. Вказане обґрунтовуємо наступним. Дуже обмежена кількість виконавців топографічної основи в Україні мають договори на розроблення топографічної основи, в предметі яких ОДНОЧАСНО є виготовлення топографічної основи у масштабі 1:2000 ТА 1:10 000 . При цьому, багато таких виконавців мають договори з предметами виготовлення топографічної основи у масштабі 1:2000 та виготовлення топографічної основи у масштабі 1:10 000 ОКРЕМИМИ ДОГОВОРАМИ. Це є цілком логічним, зважаючи на різні вимоги законодавства до різних масштабів топографічної основи. Замовником у тендерній документації ніяк не обґрунтовано чому ним поставлена вимога надати договір в предметі якого має бути саме одночасне виготовлення топографічної основи у масштабі 1:2000 ТА 1:10 000. Незрозуміло, чому надання двох різних договорів окремо на виготовлення топографічної основи у масштабі 1:2000 та виготовлення топографічної основи у масштабі 1:10 000 не є достатнім підтвердженням досвіду виконання аналогічних робіт. Скаржник має декілька договорів окремо на виготовлення топографічної основи у масштабі 1:2000 та виготовлення топографічної основи у масштабі 1:10 000 (Додаток 3 до Скарги), водночас немає договори на розроблення топографічної основи, в предметі яких ОДНОЧАСНО є виготовлення топографічної основи у масштабі 1:2000 ТА 1:10 000, а тому через встановлення таких надлишкових та дискримінаційних вимог, не має можливості прийняти участь у закупівлі. При цьому, тривалий та успішний досвід виконання Скаржником топографічного знімання дозволяє з впевненістю гарантувати виконання предмету закупівлі відповідної якості та у визначені договором строки. Встановлення вказаних вимог є безпідставним, оскільки жодним чином не гарантує належне виконання Виконавцем предмету закупівлі, маючи договір де поєднано різні масштаби топографічної основи. Відтак, суть порушень прав та інтересів Скаржника полягає у протиправній вимозі Замовника мати позитивний досвід виконання аналогічного (аналогічних) договорів згідно предмету закупівлі (саме у масштабі 1:2000 ТА 1:10 000). Для захисту прав та законних інтересів нашого підприємства, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації: виключити дискримінаційну вимогу мати позитивний досвід виконання аналогічного (аналогічних) договорів згідно предмету закупівлі (саме у масштабі 1:2000 ТА 1:10 000). Частиною першою статті 5 Закону № 922-VIII визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону № 922-VIII замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону № 922-VIII передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог та допущені Замовником недоліки тендерної документації порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону № 922-VIII, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у даній процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону № 922-VIII. На підставі викладеного вище просимо Колегію розглянути питання щодо зобов’язання Замовника внести зміни до вказаних вище пунктів Тендерної документації, а саме: - до Розділу 2 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 2 до Тендерної документації в частині наявності в Учасника теодолітів та нівелірів, гравіметрів, цифрових аерокамер, аерофотоапаратів, приладів для обробки аерофільмів, аналітичних та цифрових фотограмметричних приладів, точних та технічної точності тахеометрів (електронних), теодолітів та нівелірів, відповідного ліцензоване програмне забезпечення для виконання аерофототопографічних робіт, - до Розділу 2 «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» Додатку 2 до Тендерної документації в частині приведення словосполучення спеціалізоване ліцензоване програмне забезпечення ArcGis у відповідність до ч.4 ст. 23 Закону України «Про публічні закупівлі»; - до Розділу 3 «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного/аналогічних за предметом закупівлі договору» Додатку 2 до Тендерної документації в частині наявності в Учасника аналогічного (аналогічних) договорів згідно предмету закупівлі (у масштабі 1:2000 та 1:10 000). Виходячи з вищевикладеного, керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Прийняти Скаргу, що стосується тендерної документації у закупівлі UA-2021-07-16-005200-b стосовно порушення процедури закупівлі – встановлення Замовником дискримінаційних вимог до потенційних Учасників, до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника – Управління муніципального розвитку Бахмутської міської ради – внести зміни до Тендерної документації у закупівлі UA-2021-07-16-005200-b за предметом «Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги (виготовлення у цифровій формі топографічної основи територій та населених пунктів Бахмутської міської територіальної громади Донецької області (створення планово-картографічних матеріалів) із застосуванням геоінформаційних технологій)», код ДК 021:2015: 71250000-5 Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги, затвердженої Рішенням тендерного комітету Управління муніципального розвитку Бахмутської міської ради, протокол №3 від 14 липня 2021р. з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині. Додатки: Додаток 1 – Тендерна документація закупівлі UA-2021-07-16-005200-b; Додаток 2 – Наявність у Скаржника обладнання; Додаток 3 – Наявність у Скаржника договорів 1:2000 та 1:10 000.