Ознайомившись з Тендерною документацією, в т.ч. Додатком № 3 «Інформація про кількісні характеристики предмета закупівлі», що містить медико-технічні вимоги до предмету закупівлі, ТОВ «Ексімкарготрейд» виявив у ній численні дискримінаційні вимоги, які суттєво обмежують конкуренцію, що в свою чергу призводить до порушення законних прав та інтересів учасників через звуження кола потенційних учасників тендерної закупівлі.
Закон України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Ураховуючи вимоги пункту 29 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація розробляється та затверджується замовником і повинна містити перелік складових, визначених частиною другою статті 22 Закону, зокрема інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі).
Технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами.
Технічна специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим, а специфікація повинна містити вираз "або еквівалент". Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля.
Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (частина четверта статті 22 Закону).
Крім того, ураховуючи мету Закону, якою є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції, замовнику під час проведення процедури закупівлі, у тому числі розгляду та оцінки тендерних пропозицій, необхідно дотримуватись принципів здійснення закупівель, не призводячи своїми діями до штучного та/або формального обмеження кола учасників для подальшого визначення переможця торгів.
При цьому звертаємо увагу, що фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника.
Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його на веб-порталі Уповноваженого органу відповідно до статті 10 цього Закону згідно з частиною першою статті 23 Закону.
Поряд з цим, частиною другою статті 23 Закону встановлено, що замовник має право з власної ініціативи чи за результатами звернень або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації. У разі внесення змін до тендерної документації строк для подання тендерних пропозицій продовжується в електронній системі закупівель таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації до закінчення строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше ніж сім днів.
З урахуванням наведених в Додатку № 3 до Тендерної пропозиції медико-технічних вимог до предмету закупівлі щодо позицій медичного обладнання та виробів медичного призначення за позиціями № 1–13, взяти участь у тендерній закупівлі зможе не просто обмежена кількість учасників, а виключно один.
Зокрема, з урахуванням специфічних медико-технічних вимог до предмету закупівлі, виробником медичного обладнання та виробів медичного призначення за позиціями № 2, 5, 10 та 12 тендерної закупівлі є виключно один суб’єкт господарювання. Тобто інші потенційні учасники позбавлені можливості запропонувати аналогічні медичне обладнання та вироби медичного призначення в межах заявлених медико-технічних вимог до предмету закупівлі під позиціями № 2, 5, 10 та 12 тендерної закупівлі.
Зокрема медико-технічні вимоги під позицію № 2 для «Кювети до куаголометра» встановлюють специфічні розміри, а саме: 0,6 мл Ø 10 х 23,4 х 29,7 мм.
Зокрема медико-технічні вимоги під позицію № 5 для «Пробірка для забору капілярної крові, об’ємом 0,5 мл» встановлюють специфічні вимоги, а саме: «Пробірка повинна бути об’ємом 0,5 мл, без капіляру, з наповнювачем к3 ЕДТА. Пробірка повинна забезпечити можливість забору крові за принципом «самотоку» з місця проколу. Верхній край пробірки має бути виготовлений у вигляді лопатки для полегшення забору крові. Кришка без клапана. Кришка: Пластикова. Упаковка: 100 шт.»
Зокрема медико-технічні вимоги під позицію № 10 для «Штатив для накінечників» встановлюють специфічні вимоги, а саме: «Штатив призначений для зберігання накінечників, об’ємом до 1000 мкл. Штатив повинен мати 60 гнізд та закриватись кришкою. Кришка повинна бути відкидною.»
Зокрема медико-технічні вимоги під позицію № 12 для «Пробірка з гвинтовою кришкою та градуюванням 17х145 мм» встановлюють специфічні вимоги, а саме: «Пробірка призначена для зберігання біологічних матеріалів та хімічних речовин. Пробірка повинна бути виготовлена з натрієвого скла. Дно пробірки повинно бути пласке, пробірка повинна мати гвинтову кришку з алюмінію та з полімерним ущільнювачем. Пробірка повинна автоклавуватися при температурі 121°C та мати стійкість до центрифугування 4000 g. Пробірка повинна бути градуйована, ціна поділки шкали – 0,2 мл. Градуювання повинно бути до 20 мл. Характеристика пробірки: Об’єм: 20 мл. Висота: 145 мм. Діаметр: 17 мм. Внутрішній діаметр: 14,2 мм.»
Здійснити постачання медичного обладнання та виробів медичного призначення з повним виконанням та дотриманням, визначених Замовником тендерної закупівлі, технічних характеристик по позиціям № 1–13 не зможе жоден з виробників та/або постачальників медичного обладнання та виробів медичного призначення на території України.
Замовник визначив предмет закупівлі у цілому, БЕЗ ПОДІЛУ НА ЛОТИ, чим фактично позбавляє потенційних учасників можливості прийняти участь у даній закупівлі, оскільки наразі ВЗАГАЛІ ВІДСУТНІ ВИРОБНИКИ, які мають змогу запропонувати медичні вироби одразу за всіма позиціями № 1–13.
На сьогоднішній день існують багато виробників, які можуть запропонувати ВИКЛЮЧНО медичне обладнання та вироби медичного призначення за позиціями № 1, 3, 4, 6-9, 13, однак при цьому не є виробниками медичних матеріалів за позиціями № 2, 5, 10 та 12, а тому БЕЗ ПОДІЛУ НА ЛОТИ згадані виробники фактично позбавлені можливості на участь у закупівлі саме за позиціями № 1, 3, 4, 6-9, 13.
Саме через наявність вищезгаданих ДИСКРИМІНАЦІЙНИХ УМОВ (предмет закупівлі БЕЗ ПОДІЛУ на ЛОТИ) інші компанії не можуть прийняти участь у закупівлі, що є дискримінацією та порушенням прав цих учасників.
В сукупності дискримінаційних вимог до предмету закупівлі по позиціям № 1, 3, 4, 6-9, 13 та № 2, 5, 10 та 12 Замовник створив ситуацію, коли коло потенційних учасників штучно обмежується, що є порушенням Закону України «Про публічні закупівлі».
У зв’язку з викладеним зазначені позиції предмету закупівлі під № 2, 5, 10 та 12 Тендерної закупівлі варто виокремити окремим лотом, з метою дотримання недискримінаційних вимог Закону України «Про публічні закупівлі» та розширення кола потенційних учасників щодо решти позицій тендерної закупівлі згідно Тендерної документації.
Дані вимоги є дискримінаційними та призводять до звуження кола потенційних учасників та не забезпечують добросовісну конкуренцію, що може суттєво вплинути на ефективність проведення процедури закупівлі та прямо суперечить засадам здійснення публічних закупівель, бо призводить до відсутності фактичної конкуренції серед учасників. Дії Замовника в частині встановлення таких вимог порушують принципи здійснення закупівель - недискримінація у часників, та вимоги частини четвертої статті 22 Закону, згідно з якою тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації у часників.
Взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які запропонують продукцію конкретного виробника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, ТОВ «Ексімкарготрейд».
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
АМКУ з аналогічних обставин вже неодноразово приймав рішення.
З метою усунення дискримінаційних вимог, розширення кола потенційних учасників, забезпечення фактичної конкуренції, керуючись ст.ст. 1, 5, 20, 22, 23 ЗУ «Про публічні закупівлі»,
ПРОШУ:
1. Виокремити з тендерної закупівлі медичне обладнання та вироби медичного призначення, позицій:
№2 35413- Загальна лабораторна тара, багаторазово;
№5 57900- Пробірка для збору зразків крові не вакуумна ІВД, з EDTA;
№12 46237- Пробірка нестерильна;
в окремий лот.