Відповідь замовника на пояснення

Дата: 2021-07-12 15:58:12

надання пояснень

Розглянувши запит Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області в рамках проведення моніторингу процедури закупівлі за предметом: «ДК 021:2015: (44610000-9) - цистерни, резервуари, контейнери та посудини високого тиску (бункер-накопичувач для збору твердих відходів)» (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-04-22-000676-a) та керуючись ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), надаємо відповідні пояснення (інформацію та документи).
1. Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі –Закон) тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Згідно п. 2 розділу VII тендерної документації за вищевказаним предметом закупівлі визначено, що «Відсутність будь-яких запитань або уточнень стосовно змісту та викладення вимог тендерної документації з боку Учасника процедури закупівлі означатиме, що Учасник процедури закупівлі, що бере участь в цих торгах, повністю усвідомлює зміст цієї документації та вимоги, викладені Замовником у цій документації, про що Учасник у складі тендерної пропозиції надає довідку-підтвердження».
Тобто, вказана довідка-підтвердження фіксує розуміння учасниками закупівлі усіх вимог і пунктів, які закріплені Замовником в тендерній документації. Це в свою чергу є одним із способів підтвердження учасниками повної згоди з тендерною документацією (зокрема її змістом) та відсутністю необхідності в наданні збоку Замовника будь-яких пояснень або роз’яснень.
Частина 1 і 2 ст. 24 Закону визначають, що фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.
У разі несвоєчасного надання замовником роз’яснень щодо змісту тендерної документації електронна система закупівель автоматично призупиняє перебіг тендеру.
Для поновлення перебігу тендеру замовник повинен розмістити роз’яснення щодо змісту тендерної документації в електронній системі закупівель з одночасним продовженням строку подання тендерних пропозицій не менш як на сім днів.
Зазначена у цій частині інформація оприлюднюється замовником відповідно до статті 10 цього Закону.
Відтак, надання довідки-підтвердження про відсутність будь-яких запитань або уточнень стосовно змісту та викладення вимог тендерної документації з боку Учасника процедури закупівлі є деталізацією норми Закону, що визначає можливість і механізм трактування та роз’яснення змісту тендерної документації.
При цьому, вимога Замовника щодо надання такої довідки жодним чином не порушує права учасників, передбачених ч. 1 ст. 24 Закону.
Відповідно до ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до статті 8 Конституції України норми Конституції України є нормами прямої дії. Вказана стаття Конституції встановлює, що закони не можуть їй суперечити. У разі виникнення такої суперечності мають використовуватися норми акта найвищої юридичної сили.
Враховуючи вищевикладене, з урахуванням вказаних норм Основного закону, дії Замовника не повинні суперечити нормам законодавства про публічні закупівлі. Оскільки в Законі України «Про публічні закупівлі» відсутні будь-які обмеження стосовно включення в тендерну документацію вимог щодо надання довідок-підтвердження усвідомлення змісту тендерної документації, то така вимога є цілком законною і не суперечить принципам даного Закону та відповідає вимогам частини 3 статті 22 вказаного Закону, а саме в тій частині, що тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити.
Крім того, відповідно до п. 31. ч. 1 ст. 1 Закону, тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.
При цьому, згідно роз’яснень Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 3302-06/3812-06 від 07.02.2017, вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам визначаються Замовником самостійно, виходячи із специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель та з дотримання законодавства вцілому.
Звертаємо також увагу, на тому що відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Тендерною документаціє передбачено, що документи, що не передбачені законодавством для Учасників – фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб – підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції.
Документи, які не ведуться суб’єктами господарювання відповідно до законодавства України, не подаються ними в складі тендерної пропозиції, але при цьому Учасник зобов’язаний надати інформаційну довідку із посиланням на конкретну статтю, частину, абзац відповідного закону або нормативного документу.
Довідка-підтвердження усвідомлення вимог тендерної документації жодним чином не є дискримінаційною вимогою, не потребує жодних зусиль від учасників та не обмежує їх можливості в участі у процедурі закупівлі.
До того ж при проведені процедури закупівлі UA-2021-04-22-000676-a від учасників (включаючи ПП «ТАРА-ПЛЮС К») не надходило до Замовника жодних звернень, запитів, питань, вимог щодо вищевказаної довідки-підтвердження.
Наостанок, вважаємо за необхідне зазначити, що зміст ч. 3 ст. 22 Закону передбачає можливість Замовника самостійно обирати вид і спосіб втілення тієї чи іншої інформації, яка передбачена та не суперечить чинному законодавству України, а не вимагає, щоб Замовник прописував лише ті вимоги і довідки, що дослівно закріплені в тих чи інших законодавчих актах.

2. Відповідно до вимог тендерної документації, серед переліку довідок, що повинні надати учасники закупівлі вимагалось надання довідки довільної форми з інформацією про особу (осіб), яка(-і) мають право підписувати договір про закупівлю. Довідка повинна містити інформацію про наявність або відсутність обмежень щодо суми, типу, предмета правочинів, які має право укладати вказана в довідці особа (особи) та зразок підпису такої особи (осіб). В складі тендерної пропозиції необхідно надати копію документу що посвідчує особу уповноваженого на підписання договору. В разі наявності в особи уповноваженої на підписання договору обмежень щодо суми, типу, предмета правочинів, які вона має право укладати від імені учасника (необхідності додаткового погодження з власником, загальними зборами тощо), - необхідно надати скан-копію з оригіналу або з належним чином засвідченої копії документу щодо надання такій особі повноважень на підписання договору за результатами даної закупівлі.
Як вбачається зі змісту такої довідки, вона повинна містити в собі інформацію про наявність або відсутність обмежень щодо підписання правочинів та зразок підпису особи, що має право на підпис таких правочинів.
ПП «ТАРА-ПЛЮС К» у складі своєї пропозиції надав довідку за вих. № 6/07 від 07.05.2021, яка вказує, що директор Князєв Сергій Миколайович не має обмежень щодо підпису правочинів. Водночас, вказана довідка не містить позицію (інформацію, посилання) зразка підпису такої особи як власне і самого підпису, який повинен бути наданий у вигляді такого зразка.
Підпис самої довідки збоку директора ПП «ТАРА-ПЛЮС К» не може слугувати таким зразком, оскільки є підписом довідки загалом як документа.
Згідно із п. 1 розділу ІІІ тендерної документації «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» документи, що складаються учасником, повинні бути оформлені належним чином у відповідності до вимог чинного законодавства в частині дотримання письмової форми документу, складеного суб’єктом господарювання, в тому числі за власноручним підписом учасника/уповноваженої особи учасника.
Тобто, Замовником чітко визначено обов’язок учасників процедури закупівлі усі подані у складі тендерної пропозиції підписувати власноручним підписом уповноваженої особи.
При цьому, підпис документа уповноваженою особою (директором) не впливає і не стосується окремих вимог щодо складу і змісту, які вимагає Замовник в окремих довідках чи позиціях тендерної документації.
Так, Замовник не встановлював форму довідки, про яку йдеться, але чітко зазначив ті вимоги до її змісту, інформаційного наповнення та складу, які повинен був дотримуватись учасник, а саме в частині обов’язкового зазначення зразка підпису в конкретній довідці.
Підпис документа вцілому (довідки за вих. № 6/07 від 07.05.2021) не може вважатись зразком підпису, оскільки зрозуміло, що така довідка повинні містити в собі окремо зразок підпису і при цьому, повинна бути підписана уповноваженою особо, як документ.
Не зайвим буде зазначити і те, що інколи підписувати документи тендерної пропозиції та договір про закупівлю можуть абсолютно різні особи (представники) учасника процедури закупівлі, що є додатковим підтвердженням не тотожності підпису документа та зразка підпису, який повинен бути вказаний в такому документі.
ПП «ТАРА-ПЛЮС К» як учасник закупівлі не звертався до Замовника щодо роз’яснень змісту такої довідки, хоча мав можливість на це в порядку передбаченому ч.1 ст. 24 Закону.
До речі, можливо, ненадання даним учасником довідки про усвідомлення змісту тендерної документації вплинуло на те, що сам учасник помилився при складання своєї пропозиції, зокрема в частині складання довідки за вих. № 06/07 від 07.05.2021.
Відтак, враховуючи чітку вимогу тендерної документації щодо обов’язковості зазначення в даній довідці зразка підпису уповноваженої особи, Замовник керуючись п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону, правомірно відхилив тендерну пропозицію цього учасника, про що зазначено в протоколі розгляду та повідомленні про відхилення тендерної пропозиції.

3. Відповідно до ч. 16 ст. 29 Закону, Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах:
1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону;
2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Згідно із п. 1 розділу ІІІ тендерної документації «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» повноваження щодо підпису тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджується або випискою з протоколу засновників, або наказом про призначення, або довіреністю, або дорученням або іншим документом, складеним відповідно до вимог чинного законодавства, що підтверджує повноваження посадової особи учасника на підписання документів.
На виконання даної вимоги, у складі тендерної пропозиції ПП «ТАРА-ПЛЮС К» надано протокол № 2 загальних зборів учасників від 06.04.2016, яким надано згоду директору Князєву С.М. на підписання договорів про закупівлю.
Тобто, у Замовника не було правових підстав для застосування ч. 16 ст. 29 Закону через відсутність невідповідностей в документах, що підтверджують право підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Крім того, довідка, яка вимагалась Замовником і повинна була містити зразок підпису передбачалась як додатковий документ, що повинен надати учасник закупівлі з поміж інших документів ті інформації.
На підтвердження позиції Замовника в частині правомірного відхилення пропозиції ПП «ТАРА-ПЛЮС К», в тому числі через відсутність зразка підпису, є висновки територіальних органів Держаудитслужби України за результатами моніторингів. Наприклад в таких закупівлях: UA-2019-11-29-002763-b; UA-2021-02-26-001886-c.

Враховуючи усе вищевикладене, вважаємо, що тендерна пропозиція ПП «ТАРА-ПЛЮС К» була правомірно відхилена на підставі Закону України «Про публічні закупівлі» та вимог тендерної документації.

• Електронний підпис