СКАРГА .Департаментом культури, молоді та сім’ї Полтавської міської ради (далі – Замовник) було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) ідентифікатор закупівлі UA-2021-04-08-007175-а.Товариство з обмеженою відповідальністю «НЬЮРАН» (надалі – Скаржник) виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно Тендерної документації (далі – ТД) подало тендерну пропозицію. Предмет закупівлі: Код ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги (Послуги з тематичного оформлення заходів). 27 квітня 2021 р. за результатами розгляду пропозиції Скаржника, Замовником було прийнято рішення про визначення переможцем відкритих торгів ФОП «КИРИЛОВА ВЛАДИСЛАВА ВАЛЕНТИНІВНА» та, відповідно, відхилено пропозицію ТОВ «НЬЮРАН» . Скаржник не може погодитись з прийнятим рішенням та вважає дії Замовника такими, що порушують його права та інтереси з наступних підстав: Відповідно до статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням. Окрім того, Замовник у розділі 1 пункті 5 ТД визначив недискримінацію учасників, як основу проведення публічних закупівель за Кодом ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги (Послуги з тематичного оформлення заходів). Об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури передбачає забезпечення рівного й об’єктивного відношення до всіх учасників закупівельного процесу, тобто оцінка тендерних пропозицій повинна бути об’єктивною (незалежною від волі та бажань замовників) і неупередженою (без обманної, заздалегідь сформованої думки замовниками). На противагу цьому Замовником було прийнято рішення з порушенням вимог чинного законодавства та не об’єктивно здійснено аналіз тендерної пропозиції Переможця (ФОП «КИРИЛОВА ВЛАДИСЛАВА ВАЛЕНТИНІВНА») та інших учасників процедури закупівлі.1. Відповідно до п.п. 3 п. 1.1. розділу 3 ТД учасник процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції повинен подати підтвердження про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі – Додаток 2. Пунктом 6 того ж розділу (Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) передбачено, що учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозицій документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим Замовником відповідно до Додатку 2. На противагу цьому, Переможцем (ФОП «КИРИЛОВА ВЛАДИСЛАВА ВАЛЕНТИНІВНА») не було наданого жодного документу, який би підтверджував конкретні марку чи виробника або конкретний процес, що характеризував би продукт чи послугу, як того вимагається в ТД та визначено Замовником. Переможцем було лише надано довідку, складену в довільній формі, в якій зазначено, що учасник має необхідне обладнання, велику майстерню та професійне обладнання. У Додатку 2 до ТД Замовник визначив, що «невиконання вимог цього додатку тендерної документації у пропозиції Учасника призводить до її відхилення». Окрім того, ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що Замовник може встановити один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників процедури закупівель серед яких, зокрема, наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.Таким чином, Замовником порушено один із принципів публічних закупівель, а саме не об’єктивна оцінка тендерних пропозицій, що у цілому є порушенням законодавства про публічні закупівлі та може бути підставою для скасування рішення про визначення переможця процедури закупівель.2. Окремо слід звернути увагу на те, що згідно з відомостями, які містяться в ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань наявна інформація, відповідно до якої основним та єдиним видом діяльності Переможця (ФОП «КИРИЛОВА ВЛАДИСЛАВА ВАЛЕНТИНІВНА») є КВЕД 93.29 – Організування інших видів відпочинку та розваг. У свою чергу, Код ДК 021:2015: 79930000-2 – Професійні дизайнерські послуги (Послуги з тематичного оформлення заходів) передбачає наявність у суб’єкта господарювання іншого КВЕДу за яким він здійснює діяльність.Замовник безпідставно не звернув увагу на існування цього факту, оскільки така ситуація є підставою для відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі у зв’язку з тим, що він взагалі не має права займатися такою господарською діяльністю.Також, з цього приводу слід зазначити, що відсутність інформації про суб’єкта господарювання у ЄДР (немає коду КВЕД) є підставою для визнання договорів недійсними. На що звертає увагу і судова практика (ухвали ВАСУ від 18.05.2017 р. у справі № К/800/13843/16 та від 27.09.2016 р. у справі № К/800/12450/15) наголошуючи, що відсутність у виконавця у ЄДР коду виду діяльності за КВЕД, яку він збирається здійснити, свідчить про те, що він не має жодного відношення до здійснення певного виду діяльності (наприклад, надання певних послуг), а отже, не може виконати взяті на себе зобов’язання.У свою чергу, податкове законодавство у п.п. 7 п.п. 298.2.3 Податкового кодексу України (далі – ПКУ) вимагає від єдиноподатників усіх груп, у тому числі третьої групи (п. 298.2 ПКУ) відмовитися від спрощеної системи оподаткування при здійсненні видів діяльності, не зазначених у Реєстрі платників єдиного податку. А щоб внести дані про новий вид діяльності (код КВЕД) до Реєстру ЄП, спрощенець має спочатку внести інформацію про такий вид діяльності до ЄДР. Тобто, по суті, відсутність коду КВЕД в ЄДР дорівнює відсутності коду КВЕД у Реєстрі ЄП (відповідну позицію було викладено у листах ДФС України від 20.02.2018 р. № 683/6/99-99-12-02-03-15/ІПК, від 06.05.2016 р. № 10233/6/99-99-12-02-03-15) і, відповідно, відсутність права на зайняття цим видом діяльності.Таким чином, відсутність коду КВЕД у учасника процедури закупівлі свідчить про невідповідність його кваліфікаційним критеріям, визначеним у розділі ІІІ ТД на закупівлю за кодом ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги .3. У частині 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що одним з кваліфікаційних критеріїв до учасників тендеру визначено наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Положення про підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів знайшло своє відображення і в вимогах Тендерної документації на закупівлю за кодом ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги у Додатку 1.Подаючи відповідні документи Переможець (ФОП «КИРИЛОВА ВЛАДИСЛАВА ВАЛЕНТИНІВНА»), однак, не у повній мірі надав , а Замовник не звернув увагу той факт, що були надані деякі договори, без відповідного підтвердження факту їх виконання. Це свідчить про те, що хоча відносини і могли виникати між відповідними сторонами, проте доказів виконання обов’язків сторін цих відносин не має.Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постановах від 09.10.2018 у справі № 913/159/17, від 13.11.2018 у справі № 904/10576/17, від 12 березня 2019 у справі № 905/383/1. Суди зазначили, що надання учасником торгів на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору лише копії договору, укладеного раніше учасником тендеру з іншим контрагентом, не підтверджує факту наявності у такого учасника торгів досвіду виконання аналогічних договорів, оскільки за певних обставин після укладення таких договорів вони можуть у подальшому бути не виконані або виконані неналежним чином, розірвані тощо.4. Протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 27 квітня 2021 р. № 95 містить помилки.Враховуючи вищевикладене, вважаємо, що Замовник порушив основні принципи здійснення закупівель, встановлені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі»: недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі.Відповідно до ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та ст. 7 Закону України «Про антимонопольний комітет України», - ПРОСИМО:1.Прийняти скаргу до розгляду. 2.Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі Код ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги (Послуги з тематичного оформлення заходів) Ідентифікатор закупівлі UA-2021-04-08-007175-а.3.Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про прийняття наміру укласти договір про закупівлю з переможцем процедури відкритих торгів ідентифікатор закупівлі UA-2021-04-08-007175-а за предметом закупівлі Код ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги (Послуги з тематичного оформлення заходів) – ФОП «КИРИЛОВА ВЛАДИСЛАВА ВАЛЕНТИНІВНА (код ЄДРПОУ 2543215981).4.Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про визнання переможцем ФОП «КИРИЛОВА ВЛАДИСЛАВА ВАЛЕНТИНІВНА», ЄДРПОУ 2543215981, відповідно до Протоколу рішення уповноваженої особи Департаменту культури, молоді та сім’ї Полтавської міської ради від 27 квітня 2021 р. № 95 щодо розгляду тендерних пропозицій, поданих на участь у відкритих торгах на закупівлю «Код ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги (Послуги з тематичного оформлення заходів)».5.Зобов’язати Замовника визнати Товариство з обмеженою відповідальністю «НЬЮРАН» переможцем тендеру на закупівлю товарів «Код ДК 021:2015: 79930000-2, Професійні дизайнерські послуги (Послуги з тематичного оформлення заходів)» Ідентифікатор закупівлі UA-2021-04-08-007175-а. Додатки:1.Копія протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 27 квітня 2021 р. № 95.2.Копія Тендерної документації.3.Платіжне доручення.