Ознайомившись із Вашою тендерною документацією нами було виявлено окремі порушення законодавства та основні принципи публічних закупівель – як недискримінація учасників, добросовісна конкуренція серед учасників та запобігання корупційним діям і зловживанням. Це може свідчити про умисне створення перешкод для участі у торгах більшій кількості учасників чи надання переваг іншим. У тендерній документації щодо проведення відкритих торгів виявлено дискримінаційні вимоги, що значно обмежують коло потенційних учасників та у свою чергу призведе в майбутньому до неоднозначного трактування та оцінки поданих пропозицій, необґрунтованого відхилення пропозицій та надання незаконних переваг окремим суб’єктам господарювання.
Так, відповідно до тендерної документації, нами встановлено кваліфікаційний критерій щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Так, згідно умов тендерної документації «Аналогічним договором є договір (двосторонній або декілька сторонній), подібний за змістом та правовою природою та характером робіт на капітальний ремонт/реконструкцію/будівництво (з улаштуванням поліуретанового покриття) на об’єкті, який відповідає вимогам WA (IAAF) (Міжнародної асоціації легкоатлетичних федерацій) та сертифікований WA (IAAF) або Федерацією легкої атлетики України (ФЛАУ)».
Вважаємо дані вимоги дискримінаційними та такими, що обмежують коло можливих Учасників торгів. Замовник не вправі обмежувати коло учасників шляхом встановлення мінімальної межі укладеного договору. Як свідчить, практика розгляду скарг антимонопольним комітетом (рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель), встановлення обмежень щодо кола потенційних учасників –– є дискримінацією учасників, що суперечить основним принципам здійснення процедур закупівель.
Також вказуємо на наступний факт, згідно «ПОРЯДОК СЕРТИФІКАЦІЇ ЛЕГКОАТЛЕТИЧНИХ СПОРУД ТА ТРАС ГС «ЛЕГКА АТЛЕТИКА УКРАЇНИ» затвердженого постановою ради ФЛАУ 18.04.2020 року, Сертифікація легкоатлетичних споруд для проведення змагань найвищої категорії (Олімпійські Ігри, Чемпіонати світу та Європи) проводиться у відповідності до вимог World Athletics до споруд I та II категорії, які викладені на сайті World Athletics (https://www.worldathletics.org/aboutiaaf/documents/technical-information) та Сертифікація легкоатлетичних споруд для проведення національних змагань проводиться у відповідності до вимог World Athletics до споруд ІІІ, IV та V категорії ( World Athletics track and field facilities manual, table 1.5.3 – requirements of the Construction Categories).
Для отримання сертифікату споруди World Athletics або сектору, власник споруди проводить процедуру сертифікації відповідно вимог World Athletics та надсилає документи на адресу World Athletics, а для отримання сертифікату ФЛАУ власник споруди обирає варіант проведення процедури сертифікації, передбаченого Порядком. Крім того, видача сертифікату АІМС/ World Athletics або ФЛАУ є безкоштовна.
Отже, отримання сертифікації легкоатлетичних споруд для проведення змагань, є правом Власника спортивної споруди, а не обов’язком, а від так Підрядник не завжди може знати про отримання Сертифікату, на ту чи іншу спортивну споруду, а ще більше отримати копію сертифікату.
Відповідно до постанови Верховного Суду від 17.10.2018 року по справі № 826/11824/17 визначено, що аналогічним вважається договір той, який відповідає предмету закупівлі. Згідно оголошених Вами торгів, предмет закупівлі, як вказано вище, капітальний ремонт/реконструкцію/будівництво. Вважаємо, що Замовником умисно встановлено вимогу, що надання «Аналогічних договорів на об’єктах, які відповідають вимогам WA (IAAF) (Міжнародної асоціації легкоатлетичних федерацій) та сертифікований WA (IAAF) або Федерацією легкої атлетики України (ФЛАУ)».
Для набуття досвіду виконання аналогічних договорів, учасники повинні мати можливість брати участь у закупівлях, відповідно до своїх можливостей (в даному випадку – наявності ліцензії).
Також, згідно Додатку 2 для підтвердження інформації про наявність інженера -кошторисника учасник повинен надати кваліфікаційний сертифікат, наказ про призначення.
Наявність в штаті інженера -кошторисника є необґрунтованою вимогою Замовника, і такою що суперечить чинному законодавству, вимагаємо видалити з переліку наявність інженера -кошторисника, або надати обґрунтування з посиланням до чинної законодавчої бази України.
Крім того, звертаємо увагу, на той факт, що Ваша тендерна документації, є точною копією тендерної документації, Спортивно-оздоровчий комплекс «Шахтар» в закупівлі Капітальний ремонт трибун та бігових доріжок стадіону СОКу «Шахтар» на пр. Перемоги, 5 у м. Нововолинську (коригування) (Код згідно ДК 021:2015: 45453000-7 – Капітальний ремонт і реставрація) UA-2019-06-01-000021-b. Звичайно, не є порушення використання тендерної документації інших замовників, але складається враження про змову з потенційним переможцем.
На підставі зазначеного, з метою уникнення оскарження процедури закупівлі, в зв’язку із дискримінацією учасників, вимагаємо внести зміни до тендерної документації та визначити аналогічним договором такий, що свідчить про виконання робіт з капітального ремонт/реконструкцію/будівництва, який повністю відповідає предмету закупівлі, згідно Єдиного закупівельного словника, ДК 021:2015, укладений за результатами проведених процедур закупівель, відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі». Таким чином, вилучити встановлену вимогу «(з улаштуванням поліуретанового покриття) на об’єкті, який відповідає вимогам WA (IAAF) (Міжнародної асоціації легкоатлетичних федерацій) та сертифікований WA (IAAF) або Федерацією легкої атлетики України (ФЛАУ)», а також копії відповідних сертифікатів ІААФ або ФЛАУ, як такі що суперечать статтями 3 та 5 Закону України «Про публічні закупівлі» якими передбачено принцип здійснення закупівель за умови недискримінації учасників та заборонено Замовнику встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Статтею 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачений виключний перелік вимог до тендерної документації та її змісту. Згідно ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Таким чином, норми Закону України «Про публічні закупівлі» чітко забороняють Замовнику в тендерній документації вносити вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.