Надання інформації про усунення порушення замовником

Заперечення на висновок про результати моніторингу процедури закупівлі З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушень вимог частини сьомої статті 33 Закону у встановленому законодавством порядку, а саме вжити заходи щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ТОВ «ВАЛІДУС СПЕЦАВТО» щодо розірвання договору, а також пункту 14 частини другої статті 22 Закону при складанні тендерної документації. Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. Західним офісом Держаудитслужби (далі по тексту – орган держфінконтролю) оприлюднено висновок про результати моніторингу) (ID моніторингу: UA-M-2021-05-21-000075), щодо закупівлі «ДК 021:2015: 34114110-3 — Рятувальні транспортні засоби» (ID закупівлі: UA-2021-04-08-003560-c). Відповідно до даного висновку орган держфінконтролю зазначив про наявність порушення вимог пункту 14 частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі - Закон), зокрема, замовником у тендерній документації не вказано кінцевого строку подання тендерних пропозицій, а також вимог частини сьомої статті 33 Закону, зокрема, в частині не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до Закону. Відповідно до абзацу 2 частини восьмої статті 8 Закону передбачено, що протягом 5-ти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. Враховуючи положення Закону та Висновок про результати моніторингу закупівлі (ID моніторингу: UA-M-2021-05-21-000075), щодо закупівлі «ДК 021:2015: 34114110-3 — Рятувальні транспортні засоби» (ID закупівлі: UA-2021-04-08-003560-c), Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Львівській області не погоджується із викладеним у висновку органу держфінконтролю та надає аргументовані заперечення до висновку. 1. Щодо не зазначення кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Відповідно до пункту 14 частини другої статті 22 Закону: «У тендерній документації зазначаються такі відомості: кінцевий строк подання тендерних пропозицій». При цьому, Замовник зауважує, що Закон вказує лише на вимогу, що у тендерній документації зазначаються такі відомості, але не надає чіткого визначення та формулювання, яким чином вони повинні відображатись та у якій формі. Відтак, із зазначеного випливає, що замовник на власний розсуд обирає яким чином зазначати дану інформацію. Аналізуючи пункт 1 Розділу IV тендерної документації, в якому зазначено кінцевий строк подання тендерних пропозицій - «Кінцевий строк подання тендерних пропозицій – згідно оголошення» можна дійти висновку, що тендерна документація містить інформацію про кінцевий строк подання тендерних пропозицій шляхом відсилання до електронної системи (оголошення), в якій така інформація вказана. Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, кінцевий строк подання тендерних пропозицій встановлено - 24.04.2021, про що свідчить також подання тендерних пропозицій учасниками до цього строку. Таким чином, Замовник не порушив вимоги пункту 14 частини другої статті 22 Закону. 2. Щодо не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до Закону. На переконання Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Львівській області, орган держфінконтролю невірно застосував та протрактував положення статті 17 Закону. Відтак, у висновку органу держфінконтролю зазначено, що переможцем торгів ТОВ «ВАЛІДУС СПЕЦАВТО» у визначений Законом термін не надано Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3 та 8 частини першої статті 17 Закону. Відповідно до частини сьомої статті 33 Закону, у разі ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув. Однак, на порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію переможця ТОВ «Валідус Спецавто», яким не надано документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону (пункти 2, 3 та 8 частини першої статті 17), а укладено з вказаним переможцем договір від 17.05.2021 №70-21 «0704» на суму 1 797 000,00 грн без ПДВ. Разом з тим, викладене у висновку не узгоджується з нормами Закону, зокрема, статтею 31 Закону, якими передбачено виключний перелік підстав для відхилення учасника, зокрема, «Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 3) переможець процедури закупівлі: не надав у спосіб, зазначений у тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону». Також частиною третьою статті 17 Закону передбачено, що спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель. Додатком 4 тендерної документації щодо закупівлі «ДК 021:2015: 34114110-3 — Рятувальні транспортні засоби» (ID закупівлі: UA-2021-04-08-003560-c) передбачений перелік документів що надаються переможцем процедури закупівлі для підтвердження відсутності підстав встановлених статтею 17 Закону, а також для укладання договору. Таким чином, Замовник передбачив у тендерній документації, які саме документи має надати переможець процедури закупівлі, а саме: «Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель: 1. Документи, що підтверджують відсутність підстав, встановлених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17, а саме: 1) довідку, видану органами МВС про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінально-процесуальним законодавством України, для підтвердження того, що службову (посадову) особу учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію, фізичну особу, яка є учасником не було засуджено за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми. Довідка має бути видана не раніше ніж за тридцять календарних днів до дня оприлюднення на веб-порталі повідомлення про намір укласти договір з переможцем або більш пізню дату. 2) Довідку, видану відповідним уповноваженим органом про відсутність заборгованості із сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), дійсну на день її завантаження до електронної системи закупівель. Якщо, згідно з інформацією, що міститься в електронній системі закупівель та яка сформована у порядку взаємодії електронної системи закупівель з інформаційними системами Державної фіскальної служби України щодо обміну інформацією про відсутність або наявність заборгованості (податкового боргу) зі сплати податків, зборів, платежів, контроль за якими покладено на органи Державної фіскальної служби України, в переможця процедури закупівлі є заборгованість із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів), переможець процедури закупівлі може надати документальне підтвердження здійснення заходів щодо розстрочення і відстрочення такої заборгованості у порядку та на умовах, визначених законодавством країни реєстрації учасника. 3) інформацію в довільній формі про те, що учасник процедури закупівлі не має невиконаного зі своєї сторони зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з ГУ ДСНС України у Львівській області, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору; або інформацію, що підтверджує вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі, а саме: документи, які підтверджують, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Замовник самостійно перевіряє публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічну інформацію, що є доступною в електронній системі закупівель. У разі якщо переможцем процедури закупівлі є об’єднання учасників підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі встановленими статтею 17 Закону подається по кожному з учасників, які входять у склад об’єднання окремо». Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, повідомлення про намір укласти договір з ТОВ «ВАЛІДУС СПЕЦАВТО» було оприлюднене 28.04.2021. Таким чином, учасник-переможець (ТОВ «ВАЛІДУС СПЕЦАВТО») мав подати документи, що передбачені тендерною документацією до 08.05.2021. В свою чергу, ТОВ «ВАЛІДУС СПЕЦАВТО», відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі, 05.05.2021 надав Замовнику документи, що передбачені тендерною документацією, шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель. Замовник зауважує, що таким чином ТОВ «ВАЛІДУС СПЕЦАВТО» виконав умови тендерної документації та вимоги Закону, адже подання інших документів для учасника переможця Замовником не вимагалось (зокрема, на підтвердження відсутності підстав для відмови в участі, передбачених пунктами 2, 3 та 8 частини першої статті 17 Закону), зважаючи на норму частини п'ятої статті 17 Закону, яка містить заборону вимагати документальне підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Аналогічної позиції дотримується Уповноважений орган під час реалізації своїх функцій, покладених на нього відповідно до статті 9 Закону, зокрема, надання узагальнених відповідей та безоплатних консультацій щодо застосування законодавства у сфері публічних закупівель. Відтак, у листі Мінекономрозвитку від 03.06.2020 № 3304-04/34835-06 щодо застосування статті 17 Закону Уповноважений орган повідомляє, що підтвердження щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 4, 8, 9, 10, 11 частини першої статті 17 Закону не вимагається від учасників процедури закупівлі та перевіряється замовником самостійно під час проведення процедур закупівель. Поряд з цим згідно з частиною п’ятою статті 17 Закону замовник не вимагає від переможця процедури закупівлі документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Так, постановою Кабінету Міністрів України від 21.10.2015 № 835 "Про затвердження положення про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних" затверджено Перелік наборів даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних. Отже, оскільки Законом заборонено вимагати публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, документальне підтвердження щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 4, 8, 9, 10, 11 частини першої статті 17 Закону не вимагається від переможця процедури закупівлі та перевіряється замовником самостійно під час проведення процедур закупівель. З наведеного вище свідчить, що зазначена інформація міститься у відкритому доступі у Єдиному державному реєстрі осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення (пункти 2 і 3 частини першої статті 17 Закону) та Єдиному реєстрі підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство (пункт 8 частини першої статті 17 Закону). Крім того, Замовник повідомляє, що самостійно здійснив перевірку відсутності підстав для відмови в участі, що передбачені пунктами 2, 3 та 8 частини першої статті 17 Закону для учасника-переможця шляхом отримання даних у відкритому доступі у вище зазначених реєстрах. Також, Замовник не погоджується із зазначеним у висновку органом держфінконтролю зобов’язанням здійснити заходи щодо усунення порушення вимог частини 7 статті 33 Закону шляхом розірвання укладеного за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ТОВ «Валідус Спецавто» щодо розірвання договору. Адже у Замовника відсутні законні підстави щодо розірвання укладеного договору, оскільки, відповідно до ст. 651 ЦКУ договір може бути розірвано тільки за взаємною згодою сторін / або з підстав передбачених договором (чи законом) / або за рішенням суду у разі істотного порушення договору другою стороною. Після укладання договору з ТОВ «ВАЛІДУС СПЕЦАВТО» відсутні будь-які істотні порушення договору, а також відсутні інші підстави для його розірвання, що передбачені безпосередньо в договорі. Окрім того, звертаємо вашу увагу на позицію суду, щодо аналогічних вимог органів держфінконтролю розірвати договір. Так, згідно із постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 07.09.2020 по справі 120/1297/20-а, зокрема суд зазначає: «Також суд погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що зобов'язавши позивача вжити заходів щодо розірвання договору, укладеного за результатами проведених торгів, відповідач порушив принцип пропорційності та діяв без легітимної мети». Зазначену позицію суду підтримав Касаційний адміністративний суд Верховного Суду. Також слід зазначити, що розірвання договору закупівлі спеціального транспортного засобу для мобільних оперативних груп може негативно вплинути на діяльність Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Львівській області, адже даний автомобіль буде використовуватись Головним управлінням для забезпечення координації дій пожежно-рятувальних підрозділів під час ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру, гасіння пожеж, порятунку людей, тощо. Закупівля даного транспортного засобу здійснюється в рамках Програми транскордонного співробітництва Польща-Білорусь-Україна ЄІС 2014-2020 з метою реалізації проєкту: «Спільний захист людей та навколишнього середовища шляхом створення українсько-польської системи попередження та реагування на катастрофи в Карпатському Єврорегіоні» (PLBU.03.02.00-UA-0704/17-00, PLBU.03.02.00-UA-0704/17-01), що фінансується за рахунок коштів Європейського Союзу та співфінансується за рахунок коштів державного та обласного бюджету Львівської області. Термін дії Проєкту завершується 04 липня 2021 року, і у випадку розірвання договору, не дасть змоги повторно провести процедуру Відкритих торгів, та у свою чергу негативно вплине в подальшому на участь Головного управління у таких Проєктах міжнародної технічної допомоги та позбавить можливості покращити матеріально-технічну базу і підвищити рівень готовності і боєздатності підрозділів ДСНС України до дій за призначенням. Враховуючи вищевказане, Замовник торгів не вбачає у своїх діях порушення норм чинного законодавства у сфері публічних закупівель та не погоджується з порушеннями викладеними у Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-04-08-003560-c від 25.05.2021.

2021-05-28 16:55:28

• Заперечення
• Електронний підпис