Згідно з оголошенням про проведення відкритих торгів UA-2021-03-31-005752-a Департамент екології та природних ресурсів Київської обласної державної адміністрації (далі – Замовник) проводить закупівлю послуг: код за ДК 021:2015-71250000-5 – Архітектурні, інженерні та геодезичні послуги (Розроблення проєктів землеустрою з організації та встановлення меж територій природно-заповідного фонду місцевого значення на території області). Відповідно до п. 31 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (зі змінами та доповненнями) (далі – Закон), тендерна документація (далі — ТД) — документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується Замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель. У ТД Замовник визначає свої вимоги до товару (послуги, роботи), які він має намір закупити, а також до постачальника предмета закупівлі, який повинен виконати умови ТД. Вимоги до ТД викладені у ст. 22 Закону. У відповідності до вимог ТД Замовника, затвердженої протоколом засідання тендерного комітету від 31 березня 2021 року № 5, вимагається: 1) внесення Учасником окремо за кожною частиною предмета закупівлі (лотом) забезпечення тендерної пропозиції. Вид забезпечення: електронна банківська гарантія. Разом із банківською гарантією надаються у електронному форматі “PDF” копія договору про надання гарантії або заяви про надання гарантії, за якими надається гарантія, погодженої з банком-гарантом, що має силу договору про надання гарантії; копія платіжного документа, що підтверджує перерахування коштів на тендерне забезпечення. Зазначені копії повинні бути завірені банком; 2) Переможець тендеру після отримання повідомлення про намір укласти договір, але не пізніше дати укладення договору про закупівлю вносить забезпечення його виконання у формі безумовної банківської гарантії в розмірі 3% його вартості. Разом із банківською гарантією надаються у електронному форматі “PDF” копія договору про надання гарантії або заяви про надання гарантії, за якими надається гарантія, погодженої з банком-гарантом, що має силу договору про надання гарантії; копія платіжного документа, що підтверджує перерахування коштів на тендерне забезпечення. Зазначені копії повинні бути завірені банком. Просимо роз’яснити, чи буде належним виконання вимог, зазначених у пункті 2 «Забезпечення тендерної пропозиції» та пункті 6 «Забезпечення виконання договору про закупівлю» ТД щодо надання копії платіжного документа, ЩО ПІДТВЕРДЖУЄ ПЕРЕРАХУВАННЯ КОШТІВ НА ТЕНДЕРНЕ ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ, у вигляді надання підтвердження за оплату послуг, наданих гарантом яку сплачує учасник, а саме оплати комісії за видання гарантії? У відповідності до ст. 567 Цивільного кодексу України гарант має право на оплату послуг, наданих ним боржникові. Фактично в ст. 567 Цивільного кодексу України мова йде про комісію гаранта яку сплачує учасник. Якщо ні, просимо врахувати наступне. У відповідності до п. 9 та п.10 ч. 1. ст. 1 Закону, забезпечення виконання договору про закупівлю - надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником за договором про закупівлю; забезпечення тендерної пропозицїї/пропозиції - надання забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником, що виникли у зв’язку з поданням тендерної пропозиції/пропозиції, у вигляді такого забезпечення, як гарантія. Замовником визначаються вимоги щодо надання забезпечення пропозиції відповідно до статті 25 цього Закону та забезпечення виконання договору про закупівлю відповідно до статті 27 цього Закону. Відповідно до пп.9 п.3 ч.1 вимог постанови Правління НБУ від 15.12.2004 № 639 «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» (далі - Положення), гарантія - спосіб забезпечення виконання зобов'язань, відповідно до якого банк-гарант бере на себе грошове зобов'язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. В пп.20 ч.2 Положення зазначено: «20. Принципал має право в заяві про надання гарантії доручити банку-гаранту: 1) списати кошти в національній або іноземних валютах з поточного рахунку принципала для резервування грошового забезпечення (покриття) гарантії; 2) утримати з належних йому коштів комісійну винагороду та відшкодувати витрати, що належать банку-гаранту та іншим банкам, що беруть участь у наданні гарантії». Тобто згідно з вищезазначеним, якщо Учасник отримує забезпечення в банку якому він обслуговується, то в такому випадку грошові кошти СПИСУЮТЬСЯ (ніякого платіжного доручення не передбачено!) з поточного рахунку принципала для резервування грошового забезпечення (покриття) гарантії або утримується сума комісійної нагороди шляхом СПИСАННЯ коштів з поточного рахунку принципала (учасника). Відповідно до ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Статтею 42 Конституції України встановлено, що держава забезпечує захист конкуренції у підприємницькій діяльності. Не допускаються зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірне обмеження конкуренції та недобросовісна конкуренція. Згідно із ч.5 ст.13 Цивільного кодексу України, не допускаються використання цивільних прав з метою неправомірного обмеження конкуренції, зловживання монопольним становищем на ринку, а також недобросовісна конкуренція. Частини 2-4 ст. 5 Закону встановлюють наступні правила, покликані забезпечити недискримінацію Учасників: учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах; Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом; Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною 4 ст. 22 Закону заборонено встановлювати у ТД вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Заборона на встановлення дискримінаційних вимог випливає також з інших вимог Закону. Зокрема, у частині 1 ст. 5 Закону визначено, принципи здійснення закупівлі: добросовісна конкуренція серед учасників; недискримінація учасників та рівне ставлення до них тощо. Виходячи з вищевикладеного для запобігання обмеження конкуренції та досягнення максимальної економії та ефективності, вимагаємо від Замовника внесення відповідних змін до ТД у пункті 2 «Забезпечення тендерної пропозиції» та пункті 6 «Забезпечення виконання договору про закупівлю», а саме: виключити вимогу щодо надання копії платіжного доручення, що підтверджує перерахування коштів на тендерне забезпечення.