Щодо визначення переможця процедури закупівлі та порушення законодавства, шляхом безпідставного відхилення тендерної пропозиції ТОВ "ОНВЕКС".

Шановний Замовник! За номером процедури закупівлі в електронній системі UA-2021-01-16-000067-a Лот № 2 «Технічне обслуговування та ремонт системи приливно-витяжної та припливної (ПВ1-ПВ2,П3) вентиляції - 1 од.» (далі – Процедура закупівлі) відбувся аукціон та розгляд тендерних пропозицій з визначенням переможця.
Відповідно до протоколу засідання тендерного комітету (в особі: Тканов Ю.М., Куценко А.В., Кажало Т.А.) №32 від 08.02.2021 року (надалі також Протокол), було дискваліфіковано ТОВ "ОНВЕКС" з підстави, що передбачена згідно до п.п.1 п.2 ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі - Закон), а саме: не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Однак, на нашу думку, таке рішення тендерного комітету Замовника є незаконним з огляду на наступне:
В мотиваційній частині Протоколу засідання тендерного комітету, щодо відхилення пропозиції ТОВ "ОНВЕКС" зазначено, що тендерним комітетом виявлено єдину невідповідність в тендерній документації, а саме: «Відповідно до п.п. 4 п. 2ч. V Тендерної документації учасник має надати гарантійний лист про те, що у разі односторонньої відмови від виконання договору в повному обсязі або частково, договір вважається відповідно односторонньо розірваним згідно ч.3 ст.651 ЦК., який учасником не було надано» та неможливістю замовником розмістити повідомлення з вимогою про усунення даної невідповідності, так як це непередбачено частиною 16 ст. 29 Закону.
Проте, даний документ був успішно завантажений в складі тендерної документації 25.01.2021 року, о 15:59:41 та є доступним для перегляду та скачування, про факт чого свідчить лист-відповідь майданчика системи Prozorro E-tender, вих. №107 від 15.02.2021 р. (Додаток №1).
Даний Гарантійний лист має назву - «гарагтія відмови віконання.pdf», посилання для завантаження: https://public.docs.openprocurement.org/get/e9eecdc398ab4ce79c77e3b21a29657f?KeyID=52462340&Signature=qnG1Ry0z5rEu1zrKWk08BUy73u5jpeexrw%252BBj1jfU2Vsxavw4I5HTlxxJReGluyD1ZyrQYRwdpm0uch4LOcOCw%253D%253D
посилання для перегляду: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-01-16-000067-a?lot_id=c0f95ef20f7c4f1aa80494577fb363bd#lots
Згідно п.1 ст.41 Закону, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України. Виходячи із змісту тендерної документації, ЦК України та ГК України, Гарантійний лист про одностороннє розірвання договору згідно ч.3 ст.651 ЦК, подається у довільній формі, оскільки відсутній зразок Гарантійного листа, а також будь-які вимоги щодо його форми чи змісту, крім визначення в тендерній документації "що у разі односторонньої відмови від виконання договору в повному обсязі або частково, договір вважається відповідно односторонньо розірваним згідно ч.3 ст.651 ЦК", про що чітко зазначено в тексті вищезазначеного документу ТОВ "ОНВЕКС".
Враховуючи вищевикладене, ми визнаємо факт допущення орфографічних помилок в назві завантаженого «гарантійного листа відмови від виконання договору», проте вони не впливають на ідентифікацію даного файлу, не можуть бути підставою для відхилення тендерної пропозиції і дискваліфікації, а також вважатися таким, що неподаний відповідно до:
1. Частини другої статті 22 Закону «У тендерній документації зазначаються такі відомості», а саме пункту 19 «опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.»;
2. Частині першій розділу III тендерної документації, де перерахований опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, а саме п.3 «Невірна назва документа (документів), що подається учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, зміст якого відповідає вимогам, визначеним замовником у тендерній документації», п.7 «Подання документа (документів) учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, що складений у довільній формі та не містить вихідного номера», п.1 тощо;
3. Факту завантаження документу (Додаток №1: Лист-відповідь майданчика системи Prozorro E-tender, вих. №107 від 15.02.2021 р.)
Наголошуємо, враховуючи вищезазначене, що Замовник повинен дотримуватись всіх принципів, визначених ст.5 Закону, гарантія чого зазначена в частині першій розділу III тендерної документації!
Таким чином, Замовник протиправно обмежив права та інтереси ТОВ "ОНВЕКС", порушив законодавство України, прийнявши рішення, яке оформлене Протоколом засідання тендерного комітету Замовника за №32 від 08.02.2021 року про дискваліфікацію по закупівлі за Лотом № 2 «Технічне обслуговування та ремонт системи приливно-витяжної та припливної (ПВ1-ПВ2,П3) вентиляції - 1 од.» (№ UA-2021-01-16-000067-a), оскільки тендерна пропозиція ТОВ "ОНВЕКС" відповідає всім у сукупності вимогам тендерної документації Замовника та являється найбільш економічно вигідною пропозицією.
Якщо подальші дії та спроби Замовником по іншому інтерпретувати причину відхилення ТД ТОВ "ОНВЕКС", яка є чітко сформованою і викладеною в Протоколі, це буде свідчити про явне зацікавлення ним в прийнятті даного рішення та порушенні ст.5, 22 Закону, а також самої мети Закону «Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції». ТОВ "ОНВЕКС" буде вживати усіх законних заходів для відстоювання своїх прав і законних інтересів та відновленню їх у разі порушення, відповідно до ст.18 Закону, розпорядженню КМУ від 18.12.2018 р. № 1088-р та іншими доступними законними способами.
Хочемо зазначити, що Замовник несе відповідальність за порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі», згідно ст.44 цього Закону «[…] уповноважені особи, службові (посадові) особи замовників, службові (посадові) особи та члени органу оскарження, службові (посадові) особи Уповноваженого органу, службові (посадові) особи центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, службові (посадові) особи органів, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів (обслуговуючого банку), несуть відповідальність згідно із законами України», ст.16414 Кодексу України про адміністративні правопорушення «[…] відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); […] тягнуть за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п’ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян».

Керуючись ст.3, 5, 16, 18, 22, 26, 29, 31, 41, 44 Закону України «Про публічні закупівлі» вимагаємо:
1) Скасувати рішення згідно Протоколу №32 від 08.02.2021 року про дискваліфікацію ТОВ "ОНВЕКС";
2) Визнати переможцем ТОВ "ОНВЕКС" з кінцевою пропозицією 140 650,00 грн. 00 коп., як найбільш економічно вигідною та такою, що відповідає умовам тендерної документації.
ДОДАТКИ:
• Додаток №1: Лист-відповідь майданчика системи Prozorro E-tender, вих. №107 від 15.02.2021 р.