Згідно ч. 1 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) переговорна процедура закупівлі – це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.
Переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі наявності підстав, що визначені частиною 2 статті 40 Закону, а саме: переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності випадку відсутності конкуренції з технічних причин.
Правові, економічні і організаційні принципи діяльності в сфері електроенергетики, відносини, що пов’язані з централізованим постачанням теплової енергії регулюються Законом України «Про теплопостачання» від 02.06.2005 № 2633-ІV (далі – Закон про теплопостачання), постановою КМУ «Про затвердження Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення та типового договору про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення» від 21.07.2005 року № 630.
Відповідно до Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг», Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та Положення про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП), державне регулювання діяльності суб’єктів природних монополій та суб’єктів господарювання на суміжних ринках у сфері комунальних послуг, в тому числі послуг теплопостачання здійснюється шляхом, зокрема визначення суб’єктів природних монополій, діяльність яких регулюється відповідно до Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг».
При цьому, ринок з постачання теплової енергії є, відповідно до ст. 5 Закону України «Про природні монополії» (далі – Закон про природні монополії) сферою діяльності суб’єктів природних монополій. Суб’єкт природної монополії — суб’єкт господарювання (юридична особа) будь-якої форми власності (монопольне утворення), який виробляє (реалізує) товари на ринку, що перебуває в стані природної монополії.
Частиною другою статті 5 Закону про природні монополії визначено, що зведений перелік суб’єктів природних монополій ведеться Антимонопольним комітетом України (далі – АМКУ) на підставі реєстрів суб’єктів природних монополій у сфері житлово-комунального господарства, що формуються НКРЕКП. Відповідно до пункту 11 частини третьої статті 7 Закону України "Про Антимонопольний комітет України", з метою запровадження механізму реалізації частини другої статті 5 Закону про природні монополії АМКУ розпорядженням від 28.11.2012 року № 874-р затвердив Порядок складання та ведення зведеного переліку суб'єктів природних монополій (далі – Порядок). Зазначений перелік у встановленому порядку розміщено на офіційному веб-сайті АМКУ: www.amc.gov.ua.
На веб-сайті АМКУ опубліковано Зведений перелік суб’єктів природних монополій станом на 30.11.2020, до якого включено ОБЛАСНЕ КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО» (далі – ОКП «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО»), (порядковий номер - 84).
Таким чином, згідно з Порядком, ОКП «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО», займає монопольне становище на ринку щодо транспортування теплової енергії магістральними і місцевими (розподільчими) тепловими мережами, крім того теплові мережі будинків, в яких розташована Комунальне некомерційне підприємство «Донецький обласний центр з профілактики та боротьби із СНІДом» (надалі – КНП «ДОЦ СНІД»), технічно приєднані до теплових мереж, які обслуговуються виключно ОКП «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО» за тарифами на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, які затверджені НКРЕКП відповідно до механізму формування тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання для суб’єктів природних монополій.
Статтею 19 Закону про теплопостачання визначено, що споживачі мають право вибирати чи змінювати постачальника теплової енергії у разі, коли є така технічна можливість. Внаслідок технологічних особливостей процесу постачання теплової енергії, споживачі не можуть за звичайних умов легко перейти до споживання аналогічного товару іншого суб’єкта господарювання, що, можливо здійснює діяльність на території відповідного населеного пункту, оскільки кожен із таких суб’єктів здійснює діяльність у межах саме тих мереж, які йому належать (на праві власності, користування).
Прокладення інших теплових мереж – поряд з існуючими, є економічно недоцільним, оскільки потребує витрачання значних матеріально-фінансових ресурсів. Отже, територіальними межами ринку постачання теплової енергії є територія в межах міста Слов’янська, де розташовані мережі, що належать або використовуються (експлуатуються) ОКП «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО» для постачання теплової енергії споживачам.
Постачання теплової енергії для потреб КНП «ДОЦ СНІД» відбувається відповідно до наявності права доступу до мережі з технічних причин та за відсутністю конкуренції, оскільки ОКП «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО» є єдиним постачальником теплової енергії до будівель за адресою КНП «ДОЦ СНІД»: 84100, Донецька обл., м. Слов’янськ, вул. Ярослава Мудрого, буд. 13, вул. Шевченко, 38.
Це дає змогу стверджувати про відсутність конкуренції на ринку постачання теплової енергії та відповідно є підставою для застосування переговорної процедури закупівлі за ДК 021:2015 09320000-8 Пара, гаряча вода та пов'язана продукція.
У зв’язку з відсутністю конкуренції з технічних причин на постачання теплової енергії та відсутністю технічної, фінансової можливості щодо зміни постачальника теплової енергії, враховуючи ті обставини, що відомості щодо Учасника внесені до Зведеного переліку суб’єктів природних монополій, що підтверджується позицією за № 84 станом на 30.11.2020 року, а також розгалуженість технологічних мереж, постачання теплової енергії згідно предмету закупівлі іншими учасниками не є можливим, прийнято рішення про проведення закупівлі: Пара, гаряча вода та пов’язана продукція за ДК 021:2015: 09320000-8 із застосуванням переговорної процедури з ОКП «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО»
Згідно ч. 1 ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) переговорна процедура закупівлі – це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі. Переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі наявності підстав, що визначені частиною 2 статті 40 Закону, а саме: переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності випадку відсутності конкуренції з технічних причин. Законодавчі обмеження щодо укладання договору з ОКП «ДОНЕЦЬКТЕПЛОКОМУНЕНЕРГО» відсутні.
Документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі:
1. Закон України «Про теплопостачання» від 02.06.2005 № 2633-IV (із змінами та доповненнями);
2. Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922 (із змінами та доповненнями);
3. Закон України «Про природні монополії»;
4. Закон України «Про захист економічної конкуренції»;
5. Зведений перелік суб’єктів природних монополій;
6. Реєстр суб’єктів природних монополій у сферах теплопостачання та централізованого водопостачання та водовідведення;
7. Реєстр суб’єктів господарювання, які провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послу, діяльність яких регулюється НКРЕКП;
8. Постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності у сфері теплопостачання № 308 від 22.03.2017;
9. Ліцензійний реєстр НКРЕКП;
10. Розпорядження Антимонопольного комітету України «Про затвердження Порядку складання та ведення зведеного переліку суб’єктів природних монополій» № 874-р від 28.11.2012.