Згідно Додатку 3 «ВИМОГИ ДО КВАЛІФІКАЦІЇ УЧАСНИКІВ ТА СПОСІБ ЇХ ПІДТВЕРДЖЕННЯ» оголошення про проведення спрощеної закупівлі – «учасник в складі своєї пропозиції надає наступні документи: - надати підтвердження, що учасник є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України». Таким чином учасник має надати підтвердження, що він є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України
Вказана вимога є незаконною з огляду на наступне.
Одеський державний аграрний університет є «замовник» в розумінні ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» і керується в своїй діяльності Законом України «Про публічні закупівлі», вказане стосується закупівлі товарів, робіт і послуг в тому числі і закупівлі послуг з поводження з побутовими відходами.
Згідно ст. 35-1 Закону України «Про відходи» - виконавця послуг з вивезення побутових відходів визначає орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Конкурс з визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів проводиться відповідно до Порядку проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 16 листопада 2011 р. № 1173. (далі – Порядок 1173).
Згідно п. 5 Порядку 1173 - для проведення конкурсу організатор конкурсу готує конкурсну документацію, яка повинна містити таку інформацію: 7) характеристика території, де повинні надаватися послуги з поводження з побутовими відходами: розміри та межі певної території та перелік розміщених у зазначених межах об’єктів утворення побутових відходів, середня відстань до об’єктів поводження з відходами та їх місцезнаходження. 8) характеристика об'єктів утворення побутових відходів за джерелами їх утворення.
У Переліку розміщених у межах території об’єктів утворення побутових відходів, який має відповідати інформації, зазначеній в конкурсній документації для проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів, потреби Одеського державного аграрного університету не враховані.
Статтею 13 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» передбачена процедура укладення договорів по наданню послуг з вивезення побутових відходів.
Згідно ст. 13 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» - договір про надання комунальних послуг укладається строком на один рік. Якщо за один місяць до закінчення зазначеного строку жодна із сторін не повідомить письмово другу сторону про відмову від договору, договір вважається продовженим на черговий однорічний строк. З пропозицією про укладання договору про надання комунальних послуг або внесення змін до нього може звернутися будь-яка сторона, надавши письмово другій стороні проект відповідного договору (змін до нього), складений згідно з типовим договором. Якщо протягом 30 днів після отримання проекту договору (змін до нього) виконавець комунальної послуги, який одержав проект договору (змін до договору) від споживача (іншої особи, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача), не повідомив про свою відмову від укладання договору (внесення змін) та не надав своїх заперечень або протоколу розбіжностей до нього і при цьому не припинив надання комунальної послуги цьому споживачу (або в інший спосіб засвідчив свою волю до надання відповідної комунальної послуги споживачу), договір (зміни до нього) вважається укладеним у редакції, запропонованій споживачем (іншою особою, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача), якщо інше не передбачено цим Законом. Якщо споживач (інша особа, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача), який отримав проект договору (змін до нього) від виконавця комунальної послуги, не повідомив протягом 30 днів про свою відмову від укладання договору (внесення змін) та не надав своїх заперечень або протоколу розбіжностей до нього, а вчинив дії, які засвідчують його волю до отримання (продовження отримання) відповідної комунальної послуги від цього виконавця (у тому числі здійснив оплату наданих послуг), договір (зміни до нього) вважається укладеним у редакції, запропонованій виконавцем комунальної послуги, якщо інше не передбачено цим Законом.
Таким чином Законом України «Про житлово-комунальні послуги» предбачена процедура відповідно до якої укладаються договори по наданню послуг з вивезення побутових відходів, вказані договори укладаються з відповідними виконавцями послуг, що визначені згідно Порядку 1173. В той же час процедура укладення договору про надання послуг з вивезення відходів і визначення виконавця (переможця), який буде надавати вказані послуги для Одеського державного аграрного університету передбачена Законом України «Про публічні закупівлі».
Вище вказана позиція узгоджується також з Рішенням Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 5012-р/пк-пз від 25.05.2018 р. по публічній закупівлі по Скарзі UA-2018-04-24-001627-b.a3.
Крім того при укладенні договорів з виконавцем послуг з вивезення побутових відходів застосовуються тарифи визначені Порядком формування тарифів на послуги з поводження з побутовими відходами, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 26 липня 2006 р. № 1010, що є неможливим для замовників в розумінні Закону України «Про публічні закупівлі».
Таким чином при визначенні виконавця послуг з вивезення побутових відходів Одеський державний аграрний університет, як замовник керується саме Законом України «Про публічні закупівлі».
Одеський державний аграрний університет неправомірно обмежив конкуренцію, а саме обмежено коло учасників закупівлі лише виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, які визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що закупівлі здійснюються за такими принципами:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
- недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Відповідно ч. 2 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» - учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах.
Згідно ч. 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» - замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно ч. 5 ст. ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» - оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі не повинні містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Встановленням Замовник вимоги, що «учасник у складі пропозиції має надати підтвердження, що учасник є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України» порушено вище зазначені принципи і вимоги Закону України «Про публічні закупівлі».
Враховуючи вище зазначене, вимагаємо виключити вимогу передбачену Додатком 3 «ВИМОГИ ДО КВАЛІФІКАЦІЇ УЧАСНИКІВ ТА СПОСІБ ЇХ ПІДТВЕРДЖЕННЯ» оголошення про проведення спрощеної закупівлі, а саме «учасник в складі своєї пропозиції надає наступні документи: - надати підтвердження, що учасник є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України».

Додатком №3 Тендерної документації Замовника передбачено вимога до кваліфікації учасників щодо необхідності надання підтвердження, що “учасник є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України”. Вважаємо вказану вимогу дискримінацію та незаконную у зв'язку з наступним:
Постановою Кабінету Міністрів України від 16.11.2011 № 1173 затверджено «Порядок проведення конкурсу з надання послуг з вивезення побутових відходів» (надалі — Порядок № 1173). Цей порядок визначає процедуру підготовки та проведення конкурсу з визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту. Згідно з пунктом 4 Порядку № 1173, підготовка та проведення конкурсу забезпечується виконавчим органом сільської, селищної, міської ради або місцевою державною адміністрацією у разі делегування їй повноважень відповідними радами у порядку, встановленому законом.
Згідно з рішенням Одеської міської ради від 14.12.2017 року № 2748 – VII «Про визначення на конкурсних засадах юридичних осіб, які здійснюватимуть збирання та перевезення твердих побутових відходів у межах територій районів міста Одеси» районними адміністраціями міста були оголошені конкурси з визначення юридичної особи, яка буде здійснювати збирання та перевезення твердих побутових відходів в межах території районів міста Одеса.
За підсумками проведених конкурсними комісіями оцінок конкурсних пропозицій були оголошені переможці, які будуть здійснювати вивезення твердих побутових відходів в межах території районів міста Одеса:
КП «Одескомунтранс» (ІКЮО – 31185678) - Малиновський район міста Одеси,
ТОВ «СОЮЗ» (ІКЮО – 30586931) - Київський район міста Одеси,
ТОВ «Еко-Ренесанс» (ІКЮО - 32088992) - Суворовський район міста Одеси,
ТОВ «ТВ-СЕРРУС» (ІКЮО – 20950844) - Приморський район міста Одеси.
Таким чином, за результатами проведених конкурсів визначено виконавців послуг, які:
вивозять лише лише один вид побутових відходів - тверді. Відповідно до ст.1 Закону України “Про відходи” побутові відходи - це відходи, що утворюються в процесі життя і діяльності людини в житлових та нежитлових будинках, а саме: тверді, великогабаритні, ремонтні, рідкі, крім відходів, пов'язаних з виробничою діяльністю підприємств.
мать право надавати послуги лише в межах окремого району міста, де вони визначені виконавцем послуг. Тобто конкурсом не визначений жоден з виконавців послуг з вивезення побутових відходів, що може надавати послуги на всій території м. Одеси.
Відповідно до Технічних вимог до предмету закупівлі (Додаток №2 Тендерної документації) об'єкти Одеського державного аграрного університету знаходяться на території Малиновського та Приморського районів міста Одеси. У зв'язку з цим, враховуючи вимоги Замовника жоден з визначених за результатами конкурсу виконавців послуг не може надавати послуги з вивезення побутових відходів на об'єктах Замовника у обидвох районах міста Одеси. Крім того всі суб’єкти господарювання, визначені виконавцями послуг з вивезення лише одно виду побутових відходів - твердих відходів.
У зв'язку з вищенаведеним, кваліфікаційна вимога Замовника щодо надання підтвердження того, що учасник є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах, є такою, що не може бути виконана жодним з потенційних учасників публічної закупівлі.
Окрім того, Закон України “Про публічні закупівлі” визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад. Метою Закону є зокрема створення конкурентного середовища та розвиток добросовісної конкуренції.
Стаття 3 Закону України «Про публічні закупівлі» визначає недискримінацію учасників як один з основних принципів закупівлі. У статті 5 вказаного Закону також прямо передбачається, що замовники забезпечують вільний доступ всіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом, та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Заборону на включення до тендерної документації вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, містить і стаття 22 Закону України “Про публічні закупівлі”.
Так, дискримінаційними вважаються вимоги, яким можуть відповідати лише один або декілька учасників. Встановлюючи вимогу для учасників закупівлі про необхідність надання підтвердження, що учасник є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, Одеський державний аграрний університет умисно звузив кількості потенційних учасників закупівлі, а тим самим порушив основний принцип публічних закупівель.
На території міста Одеси здійснюються діяльність близько 30 суб’єктів господарювання, що мають необхідну матеріальну та технічну базу для якісного та своєчасного надання послуг з вивезення твердих побутових відходів, кваліфікованих працівника та багаторічний успішний досвід роботи у сфері вивезення побутових відходів, однак не всі вони є виконавцями послуг з вивезення твердих побутових відходів на території міста Одеси, а жоден з них не є виконавцем з вивезення усіх видів побутових відходів.
Кваліфікаційна вимога Замовника є дискримінаційною та надмірною, яка жодним чином не впливає на якість товару, при цьому вказана вимога прямо перешкоджає всім цим суб'єктам господарювання приймати участь у публічній закупівлі, надавати свої конкурентні цінові пропозиції, торгуватися під час аукціони, що позбавляє Замовника обрати переможця та укласти договір з підприємством, яке здатне запропонувати найкращу ціну та забезпечити Замовнику дотримання принципу максимальної економії та ефективності закупівлі, визначеної ст.5 Закону України “Про публічні закупівлі”. Крім того вказана вимога Замовника спотворює економічну конкуренцію на ринку послуг з вивезення побутових відходів та є грубим зловживанням у процедурі закупівлі як Замовником, так і учасниками.
Вважаємо, що виклавши тендерну документацію у існуючій редакції, Замовник мав на меті послабити конкуренцію серед потенційних учасників процедури закупівлі, заклав вказані дискримінаційні умови за попередньою домовленістю з конкретними учасниками, що містить ознаки корупційних проявів та зловживань. Вказані дії є грубим порушення основних принципів державних закупівель та вимог ст.ст.3, 5 та 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Враховуючи вищенаведене, вважаємо, що вимога Одеського державного аграрного університет щодо необхідності надання підтвердження, що “учасник є виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м. Одеси, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України” є дискримінаційною, порушує права учасників закупівлі та суперечить принципам публічних закупівель. Вимогаємо виключити вказану вимогу з тендерної документації як таку, що є незаконною.
В разі незадоволення даної вимоги змушені будемо звернутись до Антимонопольного комітету України з відповідною скаргою на Ваші дії. Крім того, звертаємо Вашу увагу, що оскарження закупівлі призведе до блокування процедури її проведення та несвоєчасного отримання Вами пріоритетно важливих послуг з вивезення твердих побутових відходів.

Додатком №2 Тендерної документації Замовника “ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ” передбачено, що Учасник має надати підтвердження щодо відповідності його спеціалізованого автотранспорту нормам по викидам та забрудненню, які відповідають сучасним євро стандартам: - Спеціалізований автотранспорт учасника повинен відповідати екологічному рівню Євро3 або Євро4”.
Вважаємо вказану вимогу дискримінацію та незаконную у зв'язку з наступним:
Екологічний рівень Євро-3 та Євро-4 — це екологічний стандарт, що регулює вміст шкідливих речовин у вихлопних газах автомобіля. На сьогоднішній день, вимога про відповідність транспортного засобу стандарту Євро в Україні передбачена лише одним нормативно-правовим документом - Законом України “Про деякі питання ввезення на митну територію України та проведення першої державної реєстрації транспортних засобів”. Згідно вказаного документу вимога про відповідність транспортного засобу екологічним нормам стандарту Євро-3 та Євро-4 передбачена виключно для митного оформлення транспортних засобів, які ввезені в Україну, а також для їх першої державної реєстрації в Україні.
Стаття 29 Закону України «Про дорожній рух» визначає коло транспортних засобів, що допускаються до участі у дорожньому русі в України, а саме: конструкція і технічний стан яких відповідають вимогам діючих в Україні правил, нормативів і стандартів, що мають сертифікат на відповідність цим вимогам, укомплектовані у встановленому порядку, а у разі, якщо транспортний засіб згідно з цим Законом підлягає обов'язковому технічному контролю, - пройшов такий контроль.
В Україні наразі жодним нормативно-правовим документом не встановлено заборони чи будь-якого обмеження на експлуатацію автомобілів, які не відповідають вимогам екологічного стандарту Євро-3 та Євро-4. У зв'язку з цим, будь-який транспортний засіб, що відповідає вимогам ст.29 Закону України «Про дорожній рух», в тому числі зі стандартом нижче та/або вище Євро-3 та/або Євро-4, має право приймати участь у дорожньому русі в України та надавати будь-які послуги чи виконувати будь-які роботи, в тому числі з вивезення твердих побутових відходів.
Встановлюючи вимогу про відповідність транспортних засобів екологічному стандарту Євро-3 або Євро-4 Замовник автоматично обмежує можливість участі у Закупівлі учасників, у яких транспортні засоби відповідають стандарту нижче рівня Євро-3 (Євро-2), а також які використовують автомобілі за стандартом, який вище Євро-4 (Євро-5 та Євро-6, які введені в дію з 2009 та 2015 років відповідно).
Параметри відповідності транспортного засобу стандарту нижче та/або вище рівня Євро-3 або Євро-4 ніяким чином не впливають на працездатність автомобіля та/або якість послуг з вивезення твердих побутових відходів, і надають можливість розширити конкуренцію, що в свою чергу призведе до економії бюджетних коштів.
Законодавством передбачена можливість встановити вимогу наявності у учасника обладнання та матеріально технічної бази, однак самостійного встановлення Замовником вимог щодо відповідності транспортних засобів учасників екологічному стандарту не передбачено а ні Законом України “Про публічні закупівлі”, а ні спеціальним законодавством у сфері поводження з побутовими відходами. Встановлення Замовником такої вимоги є порушенням законодавства про публічні закупівлі, а сама вимога є незаконною, оскільки призводить до дискримінації учасників та обмеження конкуренції.
Враховуючи вищенаведене, вимагаємо виключити з тендерної документації вимогу про те, що “спеціалізований автотранспорт учасника повинен відповідати екологічному рівню Євро3 або Євро4” у зв'язку з тим, що вона є дискримінаційною та не передбачена чинним законодавством.