Відповідно до оголошення про проведення процедури закупівлі: № у ЦБД: UA-2020-12-22-015804-c Тендерним комітетом: Виконавчий комітет Тернівської районної у місті ради (далі по тексту - Замовник) Розпочато процедуру аукціону: «відкриті торги» Предмет закупівлі: 60170000-0 Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм Наша компанія хоче взяти участь в даній процедурі закупівлі, проте тендерна документація містить дискримінаційні вимоги, які не дають змоги нам взяти участь в ній. Назва учасників аукціону: 1. ФОП КУРОЧКА ЕДУАРД СТАНІСЛАВОВИЧ (далі – Учасник, Скаржник) 2. Виконавчий комітет Тернівської районної у місті ради (далі – Замовник торгів) Замовник торгів на виконання вимог закону України «Про публічні закупівлі» оголосив про проведення процедури закупівлі в електронній системі ProZorro. Скаржник не погоджується з визначеними Замовником умовами тендерної документації (надалі по тексту - Документація), як такою, що суперечить Законодавству про публічні закупівлі. Уважно вивчивши Документацію, вважаємо її незаконною та такою, що не відповідає нормам Закону з наступних підстав (встановлення замовником дискримінаційних умов в оголошені про проведення закупівлі). 1. Пункт 8 Додатку № 2 до Тендерної документації Вважаємо дані вимоги дискримінаційними та незаконними згідно Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), що призводить до обмеження конкуренції під час закупівлі, оскільки взяти участь в даній закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають договір на надання послуг з небезпечними відходами та сканкопії актів наданих послуг. Скаржник є учасником ринку з предметом закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм» в Україні та не має договору надання послуг з небезпечними відходами та сканкопіїї відповідних актів наданих послуг, проте має досвід успішного виконання низки аналогічних договорів та досвід належного виконання послуг з предметом закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм». Скаржник має всі необхідні умови для повного та своєчасного виконання договору закупівлі, що буде укладений за результатами Процедури закупівлі, у разі перемоги. Скаржник вважає, що дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі. Відповідно до статті 35 прим 1 Закону України «Про відходи», небезпечні відходи у складі побутових відходів збираються окремо від інших видів побутових відходів, а також мають відокремлюватися на етапі збирання чи сортування та передаватися спеціалізованим підприємствам, що одержали ліцензії на здійснення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами. Також, перевезення відходів здійснюється спеціально обладнаними транспортними засобами. Згідно технічного завдання Замовника, Додаток 4, Замовник для виконання умов технічного завдання застосовує легкові автомобілі, які ні яким чином не пристосовані для збирання навіть побутового сміття (не те, що небезпечних відходів). Таким чином, Законодавець забороняє здійснювати діяльність з збирання відходів не спеціально обладнаними автомобілями, в нашому випадку - легковими автомобілями. Разом з тим, згідно предмету закупівлі та технічного завдання, Замовник замовляє послуги з перевезення, а не збирання відходів, враховуючи зазначене, зовсім не зрозуміло для чого Замовник торгів встановив вимогу щодо надання документів для підтвердження наявності договору на надання послуг з небезпечними відходами. Таким чином, виконати вимогу Замовника, наведену у тендерній документації зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які здійснюють господарську діяльність зі збирання відходів. Формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси учасників, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені Законом. Данні вимоги Замовника обмежують права учасників прийняти участь в даній закупівлі та конкурувати в конкурентному середовищі. На підставі аргументації вище, просимо виключити дискримінаційну вимогу тендерної документації викладену в Пункт 8 Додатку № 2 до Тендерної документації « Копію чинного договору Учасника на надання послуг у сфері поводження з небезпечними відходами та сканкопії актів наданих послуг за договором.»(цитата) та усунути наведені вище невідповідності шляхом виключення даної вимоги. 2. Пункт 9 Додатку № 2 до Тендерної документації Вважаємо дані вимоги дискримінаційними та незаконними згідно Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), що призводить до обмеження конкуренції під час закупівлі, оскільки взяти участь в даній закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають договір з лабораторією на повірку засобів вимірювальної техніки. Скаржник є учасником ринку з предмету закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм» в Україні та не має договору з лабораторією на повірку засобів вимірювальної техніки, проте має досвід успішного виконання низки аналогічних договорів та досвід належного виконання послуг з предметом закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм». Скаржник має всі необхідні умови для повного та своєчасного виконання договору закупівлі, що буде укладений за результатами Процедури закупівлі, у разі перемоги. Скаржник вважає, що дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі. Замовник торгів ні яким чином не обґрунтовує вимогу надання договору з лабораторією на повірку засобів вимірювальної техніки та не вказує, на які саме вимірювальні прилади має бути укладений договір. Скаржник не використовує ні якої вимірювальної техніки, яка підпадає під дію закону «Про метрологію та метрологічну діяльність» для виконання умов проекту договору та технічного завдання. Скаржником для виконання проекту договору пропонується транспорт, який пройшов обов’язковий контроль технічного стану транспортних засобів (документи додаються). Проходження технічного контролю було здійснення у ТОВ «Д.І,О. – Трейдер Інтернаціонал». Згідно постанови кабінету Міністрів України № 137 від 30 січня 2012 року, Скаржник має право вільного вибору виконавця проведення обов’язкового технічного контролю транспортного засобу. Обмеження щодо вибору виконавця, зокрема, залежно від місця реєстрації транспортного засобу, не допускається. Разом з тим, згідно предмету закупівлі та технічного завдання, Замовник замовляє послуги з перевезення, а не послуги, які здійснюються з використанням вимірювальної техніки. Враховуючи зазначене, зовсім не зрозуміло, для чого Замовник торгів встановив вимогу щодо надання документів для підтвердження наявності договору з випробувальною лабораторією. Формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси учасників, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені Законом. Дана вимога Замовника обмежує права учасників прийняти участь в даній закупівлі та конкурувати в конкурентному середовищі. На підставі аргументації вище, просимо виключити дискримінаційну вимогу тендерної документації, викладену в Пункті 9 Додатку № 2 до Тендерної документації « Копію чинного договору Учасника з лабораторією на повірку засобів вимірювальної техніки»(цитата) та усунути наведені вище невідповідності шляхом виключення даної вимоги. 3. Пункт 10 Додатку № 2 до Тендерної документації Вважаємо дані вимоги дискримінаційними та незаконними згідно Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), що призводить до обмеження конкуренції під час закупівлі, оскільки взяти участь в даній закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають договір на придбання палива з суб’єктом, що здійснює продаж нафтопродуктів через стаціонарну мережу автозаправних станцій. Скаржник є учасником ринку з предметом закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм» в Україні та не має договору з суб’єктом, що здійснює продаж нафтопродуктів через стаціонарну мережу автозаправних станцій, проте має досвід успішного виконання низки аналогічних договорів та досвід належного виконання послуг з предмету закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм». Скаржник має всі необхідні умови для повного та своєчасного виконання договору закупівлі, що буде укладений за результатами Процедури закупівлі, у разі перемоги. Скаржник вважає, що дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі. Замовник торгів ні яким чином не обґрунтовує вимогу, чому Учасники торгів мають купувати нафтопродукти саме за договором. Згідно Постанови КМУ «Про затвердження Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами» від 20.12.1997 № 1442 на яку посилається Замовник торгів дозволяє здійснювати продаж нафтопродуктів в роздріб без наявності договору. Законодавець ні яким чином не обмежує продаж нафтопродуктів лише при наявності договору. А наявність договору з суб’єктом, що здійснює продаж нафтопродуктів ні яким чином не гарантує відпуск палива Учасникам торгів. Скаржник купує нафтопродукти в роздріб за готівку. Що підтверджується довідкою про видачу коштів. Керуючись Постановою КМУ «Про затвердження Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами» від 20.12.1997 № 1442 розрахунки за реалізовані нафтопродукти здійснюються готівкою та/або у безготівковій формі (із використанням електронних платіжних засобів, паливних карток, талонів, відомостей на відпуск пального тощо) в установленому законодавством порядку. Разом з продукцією споживачеві в обов’язковому порядку видається розрахунковий документ установленої форми на повну суму проведеної операції, який підтверджує факт купівлі товару. Таким чином, договір необхідний при здійсненні розрахунків в безготівковій формі. Скаржник є фізичною особою підприємцем, та для здійснення господарської діяльності не потребує договору з суб’єктом, що реалізує нафтопродукти, так як має можливість купувати нафтопродукти за готівку в роздріб. Враховуючи зазначене, виконати умови технічного завдання, купуючи нафтопродукти в роздріб за готівку без наявності договору з суб’єктом продажу нафтопродуктів. Формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси учасників, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені Законом. Дана вимога Замовника обмежує права учасників прийняти участь в даній закупівлі та конкурувати в конкурентному середовищі. На підставі аргументації вище, просимо виключити дискримінаційну вимогу тендерної документації викладену в Пункт 9 Додатку № 2 до Тендерної документації « Копію чинного договору Учасника з лабораторією на повірку засобів вимірювальної техніки Копію чинного договору Учасника на придбання палива з суб’єктом, що здійснює продаж нафтопродуктів через стаціонарну мережу автозаправних станцій, які призначені для заправки транспортних засобів моторним пальним, відповідно до Постанови КМУ «Про затвердження Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами» від 20.12.1997 № 1442 (зі змінами).»(цитата) та усунути наведені вище невідповідності шляхом виключення даної вимоги. 4. Пункт 3 Додатку № 3 до Тендерної документації Вважаємо дані вимоги дискримінаційними та незаконними згідно Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), що призводить до обмеження конкуренції під час закупівлі, оскільки взяти участь в даній закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають листи-відгуки (не менше двох) від контрагентів (датовані не раніше дати оприлюднення оголошення про закупівлю). Сторінка 22 Тендерної документації Цитата: "-Лист-відгук (доповнити) не менше двох від контрагентів, які отримували транспортні послуги по аналогічним договорам, з інформацією про належне виконання таких договорів (датовані не раніше дати оприлюднення оголошення про закупівлю)". Скаржник є учасником ринку з предмету закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм» в Україні та не має двох листів відгуків (датовані не раніше дати оприлюднення оголошення про закупівлю), проте має досвід успішного виконання низки аналогічних договорів та досвід належного виконання послуг з предметом закупівлі «Прокат пасажирських транспортних засобів із водієм». Скаржник має всі необхідні умови для повного та своєчасного виконання договору закупівлі, що буде укладений за результатами Процедури закупівлі, у разі перемоги. Скаржник вважає, що дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі. Скаржник для підтвердження кваліфікаційного критерію наявності досвіду виконання аналогічного договору має три договори з документами, що підтверджують виконання та лист відгук (додаються до скарги): - Договір з Виконкомом Саксаганської районної у місті раді (лист відгук від 17.12.2019 року). Таким чином, Скаржник в повному обсязі може виконати умови закупівлі в частині підтвердження кваліфікаційного критерію наявності досвіду виконання аналогічного договору, та виконати вимоги технічного завдання. Проте, не має другого відгуку з датою видачі не раніше дати оприлюднення оголошення про закупівлю, а має з датою від 17.12.2019 року. Хочемо зауважити, що дата видачі відгуку ні яким чином не впливає на можливість Замовника торгів встановити рекомендації Замовника послуг по договору, щодо якості наданих Скаржником послуг. Таким чином, встановлена вимога Замовником ні яким чином не підтверджує якість наданих послуг за аналогічним договором. Формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси учасників, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені Законом. Дана вимога Замовника обмежує права учасників прийняти участь в даній закупівлі та конкурувати в конкурентному середовищі. На підставі аргументації вище просимо виключити дискримінаційну вимогу тендерної документації, викладену в Пункт 9 Додатку № 2 до Тендерної документації «…(датовані не раніше дати оприлюднення оголошення про закупівлю)»(цитата) та усунути наведені вище невідповідності шляхом виключення даної вимоги. Документація Замовника містить вимоги, що суперечать принципам здійснення закупівель визначених Законом. Відповідно до Закону документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників та повинна містити інформацію відповідно до законодавства. Вимоги, встановлені в документації, визивають протиріччя між вимогами Замовника та вимогами чинного законодавства. Наслідком зазначеного вище стало недотримання Замовником принципів здійснення закупівель, закріплених у Законі України «Про публічні закупівлі», а саме: - принцип добросовісної конкуренції; - принцип недискримінації учасників; - принцип об’єктивної та неупередженої оцінки. Керуючись Законом України «Про публічні закупівлі», Скаржник як суб’єкт оскарження в органі оскарження, звертається до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено права та законні інтереси. ВИХОДЯЧИ З ВИКЛАДЕНОГО, НА ПІДСТАВІ ЗАКОНУ УКРАЇНИ "ПРО ПУБЛІЧНІ ЗАКУПІВЛІ" СКАРЖНИК ЗВЕРТАЄТЬСЯ З ПРОХАННЯМ ДО ПОСТІЙНО ДІЮЧОЇ АДМІНІСТРАТИВНОЇ КОЛЕГІЇ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОМІТЕТУ УКРАЇНИ З РОЗГЛЯДУ СКАРГ ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ: 1. Прийняти цю Скаргу до розгляду. 2. Прийняти обґрунтоване рішення про наявність порушення процедури закупівлі в діях Замовника, що стосується внесення дискримінаційних умов до тендерної документації 3. Виключити дискримінаційну вимогу з тендерної документації викладену в пункті 1 обґрунтування скарги. 4. Виключити дискримінаційну вимогу з тендерної документації викладену в пункті 2 обґрунтування скарги. 5. Виключити дискримінаційну вимогу з тендерної документації викладену в пункті 3 обґрунтування скарги. 6. Виключити дискримінаційну вимогу з тендерної документації викладену в пункті 4 обґрунтування скарги. ДОДАТКИ: 1) Документи проходження технічного контролю на 10 аркушах. 2) Довідка про закупівлю нафтопродуктів за готівку на 1 аркуші. 3) Документи, які підтверджують наявність досвіду виконання аналогічного договору, три договори, акти виконаних робіт, лист відгук на 56 аркушах. З ПОВАГОЮ ФОП Курочка Е. С.