Вимога про усунення порушення під час проведення процедури закупівлі UA-2020-12-03-010421-b Товариство з обмеженою відповідальністю «Західмісьбуд» (далі – ТОВ «Західмісьбуд») є Учасником у спрощеній закупівлі UA-2020-12-03-010421-b щодо закупівлі ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Капітальний ремонт Бихівської амбулаторії загальної практики сімейної медицини по вул. Незалежності,25 в с.Бихів Любешівського району Волинської області (коригування) (додаткові роботи)»
На участь у закупівлі було подано пропозиції наступними учасниками:
1) Товариство з обмеженою відповідальністю «Західміськбуд»
2) ПП «Ефект»
Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника № 6 від 21.12.2020 р. визначено переможцем процедури спрощеної закупівлі ПП «Ефект» та прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем. ТОВ «Західміськбуд» не погоджується з таким рішенням та діями Замовника, адже вони порушують вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», законні права та інтереси нашого підприємства як Учасника закупівлі. Детально ознайомившись із пропозицією ПП «Ефект» зазначаємо, що подані цим Учасником документи не відповідають вимогам Тендерної документації Замовника з огляду на наступне:
Згідно Додатку 2 «Перелік документів для підтвердження відповідності пропозиції учасника вимогам до предмета закупівлі та іншим вимогам Замовника» до тендерної документації Замовник вимагав для підтвердження повноваження щодо підпису документів пропозиції уповноваженої особи учасника спрощеної закупівлі та підтвердження правомочність на укладання договору про закупівлю надати протокол зборів засновників. В тому ж Додатку зазначено, що «У разі неможливості відповідно до законодавства України або законодавства країни-реєстрації учасника-нерезидента отримати та/або подати (зазначити) будь-який документ та/або інформацію (дані), що вимагається умовами закупівлі, учасник, в тому числі учасник-нерезидент, повинен надати у складі пропозиції (або замість документа, який не може бути поданий) лист-пояснення у довільній формі із зазначенням правових підстав для ненадання (неможливості надання) окремих документів, інформації (даних) з посиланням на відповідну норму законодавства України або законодавства країни реєстрації учасника-нерезидента».
Детально вивчивши тендерну пропозицію ПП «Ефект», серед поданих документів відсутній протокол зборів засновників або лист-пояснення у довільній формі про ненадання даного протоколу, що суперечить вимогам тендерної документації.
Отже, тендерна пропозиція ПП «Ефект» не відповідає вимогам Тендерної документації.
Водночас, протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою Замовника № 5 від 18.12.2020 пропозицію ТОВ «Західмісьбуд» було відхилено. ТОВ «Західмісьбуд» не погоджується з таким рішенням та діями Замовника, адже вони порушують вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», законні права та інтереси нашого підприємства як Учасника закупівлі. Незаконність оскаржуваного рішення полягає в наступному:
1. Згідно Додатку 2 до тендерної документації Замовник вимагав надати у складі пропозиції сканований оригінал опису документів з кодом доступу або лист в довільній формі, що містить код доступу, для можливості доступу до установчих документів юридичної особи на порталі електронних сервісів Міністерства юстиції України. ТОВ «Західмісьбуд» надало у складі пропозиції відповідний чинний опис з кодом доступу, а претензія Замовника не є повністю обгрунтованою, бо не зовсім зрозуміло чи стосується це опису чи довідки.
Також згідно Додатку 2 вимагалося, що створення та подання учасником документів пропозиції повинно бути здійснено з урахуванням вимог закону України «Про електронні довірчі послуги», шляхом накладення на неї кваліфікованого електронного підпису (КЕП) учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі.
Нагадаємо, 7 листопада 2018 року набув чинності оновлений Закон «Про електронні довірчі послуги» від 05.10.2017 № 2155-VIII (далі по тексту — Закон).
Згідно із частиною 5 розділу VII Закону Електронний цифровий підпис та посилений сертифікат відкритого ключа, що його підтверджує, видані відповідно до вимог Закону України "Про електронний цифровий підпис" до набрання чинності цим Законом, використовуються користувачами електронних довірчих послуг, кваліфікованими надавачами електронних довірчих послуг, які продовжують їх обслуговувати, відповідно як кваліфікований електронний підпис та кваліфікований сертифікат електронного підпису до закінчення строку дії посиленого сертифіката відкритого ключа, але не пізніше двох років з дня набрання чинності цим Законом.
Протягом двох років відбувався перехід на нові електронні підписи. За цей період закінчилася дія усіх ЕЦП, адже термін їх використання саме два роки. Отже, усі електронні підписи, які видані протягом дії Закону «Про електронні довірчі послуги», дійсні.
Згідно з вимогами абз. 2 ч. 2 ст. 17 Закону застосовувати виключно засоби кваліфікованого електронного підпису чи печатки, які мають вбудовані апаратно-програмні засоби, що забезпечують захист записаних на них даних від несанкціонованого доступу, від безпосереднього ознайомлення із значенням параметрів особистих ключів та їх копіювання (зберігаються на захищеному носії — токені чи у хмарі) мають:
• органи державної влади,
• органи місцевого самоврядування,
• підприємства, установи та організації державної форми власності,
• державні реєстратори, нотаріуси
• та інші суб’єкти, уповноважені державою на здійснення функцій державного реєстратора
Відповідно до абз. 2 п. 1 Постанови, з 7 листопада 2020 року по 31 грудня 2021 року приватний бізнес має право використовувати Удосконалені електронні підписи чи печатки, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів.
Із існуючим законодавством з 1 січня 2022 року приватні суб’єкти господарювання зобов’язані будуть використовувати КЕП виключно на захищених носіях особистих ключів.
Отже, згідно чинного законодавства вимога Замовника щодо накладення на документи пропозиції кваліфікованого електронного підпису (КЕП) є незаконною і обмежує права учасника.
ТОВ «Західмісьбуд» використало для підписання тендерної пропозиції дійсний електронний цифровий підпис (ЕЦП), що не суперечить вимогам чинного законодавства.
А також акцентуємо увагу, що таким самим ЕЦП для підпису своєї тендерної пропозиції скористався ПП «Ефект», зокрема у вигляді файлу «sign.p7s», що теж не є кваліфікованим електронним підписом (КЕП), але Замовник не звернув на це увагу, що виглядає підозріло та на нашу думку може свідчити про лобіювання інтересів щодо прийняття рішення про оголошення переможцем ПП «Ефект».
Викладене вище дає підстави стверджувати, що своїми діями Замовник порушив вимоги ст.19 Конституції України та Закону України «Про публічні закупівлі» та не дотримався вимог власної Тендерної документації. Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Згідно ч.4 ст.28 Закону України «Про публічні закупівлі» після оцінки пропозицій замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатом оцінки визначена найбільш економічно вигідною. Відповідно до п.30 ч.1 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації. Пропозиція ПП «Ефект» подана не відповідно до вимог тендерної документації. Відповідно до ч.1 ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено вичерпний перелік підстав для відхилення тендерних пропозицій, зокрема і в разі якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. З даного приводу звертаємо увагу Замовника, що відхилення тендерних пропозицій з підстав наведених у цій статті Закону є обов’язком Замовника, а не правом. Визнаючи цього Учасника переможцем торгів – Замовник порушив принципи здійснення закупівель (ст.3 Закону), а саме: принцип недискримінації учасників, адже дискримінував інших учасників процедури закупівлі, пропозиції яких відповідають вимогам Тендерної документації. Відповідно до ч.1 ст.28 Закону України «Про публічні закупівлі» Учасник, якого не визнано переможцем торгів за результатами оцінки та розгляду його пропозиції, може звернутися через електронну систему закупівель до замовника з вимогою щодо надання інформації про пропозицію переможця торгів, у тому числі щодо зазначення її переваг порівняно з пропозицією учасника, який надіслав звернення, а замовник зобов’язаний надати йому відповідь не пізніше ніж через п’ять днів з дня надходження такого звернення. На підставі викладеного, враховуючи вимоги Тендерної документації, керуючись ст.19 Конституції України, ст.ст. 1, 3, 5, 11, 22, 28, 30 Закону України «Про публічні закупівлі», вимагаємо:
1) Скасувати рішення про визнання переможцем ПП «Ефект» у спрощеній процедурі «Капітальний ремонт Бихівської амбулаторії загальної практики сімейної медицини по вул. Незалежності,25 в с.Бихів Любешівського району Волинської області (коригування) (додаткові роботи)» UA-2020-12-03-010421-b
2) Забезпечити розгляд пропозиції ТОВ «Західмісьбуд» з урахуванням обставин, викладених у цій вимозі, у порядку встановленому Законом України «Про публічні закупівлі» та у відповідності до вимог Тендерної документації.