ДЕРЖАВНА АУДИТОРСЬКА СЛУЖБА УКРАЇНИ

Н А К А З


26.03.2021 № 87

Київ



Про початок
моніторингу процедур закупівель


Відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», пункту 9 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43,

НАКАЗУЮ:

1. Розпочати моніторинг процедур закупівель відповідно до переліку, що додається.
2. Департаменту фінансового контролю у сфері закупівель забезпечити проведення моніторингу процедур закупівель, зазначених у пункті 1 цього наказу.


Заступник Голови Олександр ШКУРОПАТ
Додаток
до наказу Державної аудиторської служби України
«Про початок моніторингу процедур
закупівель»



Витяг з переліку
процедур закупівель

№ з/п
Оголошення про проведення процедури закупівлі та/або повідомлення про намір укласти договір на вебпорталі Уповноваженого органу Опис підстав для здійснення моніторингу закупівлі
унікальний номер дата оприлюднення на вебпорталі Уповноваженого органу
1 UA-2020-10-16-003029-b 16.10.2020 інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель


Директор Департаменту фінансового контролю у сфері закупівель Сергій ЧЕРНЕГА

Електронний підпис

Запит замовнику на пояснення

Дата: 2021-04-01 08:29:10

про надання пояснень

У межах проведення моніторингу процедури закупівлі
генераторів (Газопоршнева електростанція 800 КВт) (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2020-10-16-003029-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів), яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість.
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

• Електронний підпис

Звернення за роз'ясненням щодо висновку

Дата: 2021-04-16 15:07:28

Заперечення на висновок Держаудитслужби від 09.04.2021

Відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) державною аудиторською службою України наказом від 26.03.2021 № 87 прийнято рішення про початок моніторингу закупівлі генераторів (Газопоршнева електростанція 800 КВт) з ідентифікаційним номером UA-2020-10-16-003029-b на підставі інформації, отриманої від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Згідно з частиною шостою статті 8 Закону за результатами моніторингу державною аудиторською службою України (далі – Держаудитслужба) 09.04.2021 складено та оприлюднено висновок про виявлення порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону і зобов'язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
За висновком Держаудитслужби порушення полягає в тому, що Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «ДАРЕКС-ЕНЕРГО» за наявністю підстав, встановлених пунктом 10 частини першої статті 17 Закону (наявність в учасника антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень (у тому числі за лотом), визнав його переможцем торгів та уклав з ним договір про закупівлю.
Держаудитслужба свій висновок аргументує наступним. Учасник ТОВ «Дарекс-Енерго» у складі тендерної пропозиції надав наказ від 11.06.2015 № 6 «Про затвердження антикорупційної програми та призначення уповноваженого, як посадову особу, відповідальну за запобігання корупції ТОВ «ДАРЕКС-ЕНЕРГО»». Частина друга статті 62 Закону України «Про запобігання корупції» визначає, що в обов’язковому порядку антикорупційна програми затверджується керівниками, зокрема, юридичних осіб, які є учасниками процедури закупівлі відповідно до Закону, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг), робіт дорівнює або перевищує 20 мільйонів гривень і затверджуються така програма на основі Типової антикорупційної програми. Рішенням Національного агентства з питань запобігання корупції «Про затвердження Типової антикорупційної програми юридичної особи» від 02.03.2017 № 75, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 09.03.2017 за № 326/30194 (далі – Рішення № 75), затверджено Типову антикорупційну програму юридичної особи, згідно додатку 1. Учасник ТОВ «Дарекс-Енерго» у складі тендерної пропозиції надав документи, що підтверджують наявність у нього антикорупційної програми, положення якої, не приведено у відповідність до вимог Рішення № 75, оскільки, надана антикорупційна програма не містить ряду положень щодо: періодичної оцінки ризиків у діяльності Товариства; створення комісії з оцінки корупційних ризиків, порядку її діяльності та складу; детального порядку надання працівникам роз’яснень та консультацій уповноваженим та інші, чим, на погляд Держаудитслужби, не дотримав вимог пункту 7 розділу І Додатку 2 до тендерної документації.
Дійшовши такого висновку, Держаудитслужба зобов’язала АТ «Укртрансгаз» здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору про закупівлю від 15.03.2021 № 2103000043 з дотриманням положень Господарського та Цивільного кодексів України.
АТ «Укртрансгаз» (далі – Товариство) не погоджується ані з висновком, Держаудитслужби за результатом моніторингу закупівлі генераторів (Газопоршнева електростанція 800 КВт) з ідентифікаційним номером UA-2020-10-16-003029-b, в частині встановлення порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону щодо розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ДАРЕКС-ЕНЕРГО», ані з заходами, які орган моніторингу зобов’язав здійснити Товариство на підставі наступного.
Відповідно до пункту 7 розділу І Додатку ІІ до тендерної документації, затвердженої протоколом засідання тендерного комітету № 1001/20/203-зм-1 від 16 листопада 2020 року, до складу тендерної пропозиції відносяться: документи, що підтверджують наявність в учасника антикорупційної програми (сканкопія з оригіналу) чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми (сканкопія/-ій з оригіналу документу/-ів або сканкопія з оригіналу витягу/-ів чи виписки/-ок з нього/них), якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень (у тому числі за лотом).
Пункт 10 частини першої статті 17 Закону зазначає, що у закупівлях із вартістю 20 мільйонів і більше замовник відхиляє тендерну пропозиції, якщо учасник не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми.
І Закон, і тендерна документація замовника встановлюють вимогу до учасника: мати антикорупційну програму і уповноважену особу з реалізації цієї програми, вимог щодо форми та суті антикорупційної програми Закон і тендерна документація не встановлюють, тому відхилення тендерної пропозиції учасника з підстав, наведених Держаудитслужбою, буде порушенням вимог Закону і не відповідатиме умовам тендерної документації Товариства.
Враховуючи вищевикладене, Товариство не має підстав вважати, що учасник ТОВ «Дарекс-Енерго» порушив вимоги пункту 7 розділу І Додатку ІІ до тендерної документації та його тендерна пропозиція підлягала відхиленню на підставі абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
Стосовно зобов’язання, встановленого висновком моніторингу розірвати договір з дотриманням положень Господарського та Цивільного кодексів України, Товариство вважає його безпідставним та таким, що не відповідає вимогам а ні Господарського кодексу України, а ні Цивільного кодексу України з огляду на таке.
АТ «Укртрансгаз» та ТОВ «Дарекс-Енерго» - суб’єкти господарської діяльності, які здійснюють свою діяльність у межах встановленого правового господарського порядку.
Стаття 41 Закону визначає основні вимоги до договору про закупівлю, від так, він повинен укладатися відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом, та умови укладеного договору не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції.
Відповідно до статті 202 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) правочином є погоджена дія двох або більше сторін спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Господарські зобов’язання виникають з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.
Згідно з частиною сьомою статті 179 Господарського кодексу України (далі – ГКУ) господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦКУ з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.
Частина перша статті 188 ГКУ застерігає, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Також стаття 651 ЦКУ встановлює підстави для зміни або розірвання договору:
1. Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
2. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
3. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Зміну або розірвання договору у зв'язку з істотною зміною обставин регулює стаття 652 ЦКУта зазначає наступне:
1. У разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання.
Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.
2. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:
1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;
2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;
3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;
4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.
3. У разі розірвання договору внаслідок істотної зміни обставин суд, на вимогу будь-якої із сторін, визначає наслідки розірвання договору виходячи з необхідності справедливого розподілу між сторонами витрат, понесених ними у зв'язку з виконанням цього договору.
4. Зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.
За результатами відкритих торгів між АТ «Укртрансгаз» та ТОВ «Дарекс-Енерго» укладено договір від 15.03.2021 № 2103000043 про закупівлю генераторів (Газопоршнева електростанція 800 КВт), яким визначені його істотні умови, зокрема, предмет, його ціну, права та обов’язки сторін, їх відповідальність та підстави дострокового розірвання (припинення) договору.
Умовами договору передбачене його розірвання в односторонньому порядку за ініціативою АТ «Укртрансгаз» у випадках:
 істотного порушення вимог щодо якості товару;
 невиконання повністю або частково ТОВ «Дарекс-Енерго» зобов’язань за договором;
 виявлення факт пов’язаності у розумінні Закону ТОВ «Дарекс-Енерго» з іншим учасником закупівлі, членом (членами) тендерного комітету/уповноваженої особи АТ «Укртрансгаз»;
 внесення ТОВ «Дарекс-Енерго» до санкційного списку (перелік в умовах договору).
Цивільним та Господарським кодексами України регламентоване право сторін договору на дострокове припинення в односторонньому порядку договірних зобов’язань, договором про закупівлю сторони дійшли згоди та чітко визначили такі випадки в своєму правочині.
Договір про закупівлю укладений шляхом домовленостей двох сторін (АТ «Укртрансгаз» та ТОВ «Дарекс-Енерго»), які визначили обсяг зобов’язання, чітко регламентували ситуації, в яких допускається припинення договірних зобов’язань в односторонньому порядку, наміру припинити правочин жодна із сторін не виявила, а тому законних підстав для дострокового розірвання цього договору його на даний час відсутні.
Держаудитслужба не є стороною договору про закупівлю від 15.03.2021 № 2103000043, прав та обов’язків у цих господарських відносинах не має, між тим, намагається ініціювати припинення договірних зобов’язань між двома суб’єктами господарської діяльності.
Абзац сьомий частини першої статті 6, частина п’ята статті 19 та стаття 23 ГКУ забороняють незаконне втручання органів державної влади, їх посадових осіб у господарські відносини, у господарську діяльність суб'єктів господарювання.
Враховуючи викладене, Товариство вважає необґрунтованим висновок Держаудитслужби за результатом моніторингу закупівлі генераторів (Газопоршнева електростанція 800 КВт) з ідентифікаційним номером UA-2020-10-16-003029-b та неприйнятним в частині зобов’язання розірвати договір про закупівлю від 15.03.2021 № 2103000043, укладений між АТ «Укртрансгаз» та ТОВ «Дарекс-Енерго».

• Електронний підпис

Порушення виявлено

1. Не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону

Електронний підпис