Відповідно до п. 7 частини другої статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі — Закон) тендерна документація повинна містити, зокрема: "... проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов...". В додатку 4 до тендерної документації наведений проект договору, але не договору про закупівлю. Водночас, всупереч вимог статті 22 Закону в тендерній документації не зазначений обов’язковий порядок змін його умов - проекту договору про закупівлю.
Оскільки частиною першою статті 36 Закону визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом, тому з урахуванням норм статті 181 Господарського кодексу України наявність в тендерній документації передбаченого п. 7 частини другої статті 22 Закону обов’язкового порядку змін умов проекту договору про закупівлю є цілком виправданим та спрямованим на можливість коригування окремих умов договору, в тому числі й істотних умов договору, за наявності в учасника — переможця торгів заперечень та зауважень до них.
Відповідно до статті 638 Цивільного кодексу України та статті 180 Господарського кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.
Цими нормами кодексів України визначено, що істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода: при укладенні договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору, що нами і зроблено відповідно до довідки та протоколу розбіжностей.
Водночас, в п. 4 "Істотні умови, що обов'язково включаються до договору про закупівлю" розділу 6 тендерної документації Замовником не визначено, що відноситься до істотних умов запропонованого проекту договору про закупівлю (умови, щодо яких на вимогу Замовника повинна бути досягнута згода), проте попереджається учасника про відхилення як такої, що не відповідає вимогам тендерної документації, пропозиції того з учасників, який не погодиться з проектом договору. Істотні умови Замовником в тендерній документації не визначені.
Варто зауважити, що всі умови запропонованого в тендерній документації проекту договору не можуть бути віднесені до істотних його умов.
Також п. 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу 3 тендерної документації, вимагається від учасників надати погодження з проектом договору.
Згідно з норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України сторони можуть визначати зміст договору на основі вільного волевиявлення, мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству, з урахуванням вимог актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. За наявності заперечень щодо окремих умов договору кодексами України встановлена чітка процедура досягнення сторонами згоди щодо умов проекту договору.
У свою чергу, стаття 19 Конституції України встановлює, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.
Таким чином, в Україні не існує законодавчих підстав для вимагання погодження з проектом договору, оскільки це суперечить засадам цивільного та господарського законодавства, Конституції України.