Шановний Замовник, проаналізувавши вимоги тендерної документації, а саме: Додаток 3, можемо зауважити, що в опублікованому Вами Проекті договору, а саме у п.6.1 п.п.14 зазначено: "коригувати заявку на споживання електричної енергії за розрахунковий період в сторону збільшення або зменшення до 50% без застосування будь-яких санкцій" - Даний пункт може призвести до виникнення збиткової діяльності Товариства, що суперечить та порушує право Постачальника на отримання від Споживача відшкодування збитків, пов’язаних з відхиленням споживача від договірних величин споживання електричної енергії у відповідності до п.5.2. Розділу V ПРРЕЕ. Вимагаємо видалити даний пункт з Проекту договору.

24.09.2020 року Комунальним підприємством «Черкасиелектротранс» Черкаської міської ради» було оголошено процедуру закупівлі електричної енергії (код ДК 021:2015 09310000-5 – Електрична енергія), ідентифікатор закупівлі - UA-2020-09-24-013494-a, та розпочато процедуру закупівлі – відкриті торги з публікацією англійською мовою.
Тендерні пропозиції для участі у закупівлі UA-2020-09-24-013494-a було подано наступними учасниками:

№ Назва учасника Статус пропозиції згідно даних елетронної системи

1 ТОВ "ЕК "ЕНОЛЛ" відхилено.
2 ТОВ "ЧЕРНІВЕЦЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ" відхилено.
3 ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕКОТЕХНОІНВЕСТ" Допущено до аукціону.
4 ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТРІСТАР ЕНЕРГІЯ" відхилено.
5 ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЧЕРКАСИЕНЕРГОЗБУТ" відхилено.
6 ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ МИКОЛАЇВСЬКА ЕЛЕКТРОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ відхилено.
7 ТОВ "Енерго Збут Транс" відхилено.
8 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" Допущено до аукціону.
9 ТОВ "АС" Допущено до аукціону.

За результатами розгляду тендерних пропозицій, поданих вищепереліченими учасниками, на відповідність умовам, визначених в тендерній документації, Замовником прийнято рішення щодо відхилення тендерної пропозиції, поданої ТОВ «Черкасиенергозбут».
Відповідно до Протоколу розгляду тендерних пропозицій UA-2020-09-24-013494-a від 20.11.2020 року підставою для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Черкасиенергозбут» є: «Учасник процедури не відповідає вимогам встановленим абзацом 1 част. 3 статті 22 цього Закону Учасник процедури не відповідає вимогам встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону "Про публічні закупівлі" Товариство з обмеженою відповідальністю « Черкасиенергозбут» -: відхілена на підставі абзацу 3 пункту 1 частини ст 31 – не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону, а саме:
- за умовами тендерної документації пп.23,п.1,розділу ІІІ (Інструкція з підготовки тендерної пропозиції) та додаток №2 до тендерної документації (Технічні (якісні) та кількісні вимоги до предмету закупівлі за кодом CPV за ДК 021:2015 09310000-5 Електрична енергія (Електрична енергія), учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати копію діючий договіру ( з додатками. які є невід’мною частиною договору) про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку , укладений з відповідним органом (установою) в межах чинного законодавства України. Учасником у складі тендерної пропозиції договір №49/01 від 27.06.2019р надано не в повному обсязі, зокрема відсутні підписи сторін, які засвідчують, що договір укладено, ,що порушує вимогам тендерної документації».

Умови тендерної документації:
Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів із сканованими копіями нижчезазначених документів:
23) Копію діючого договору (з додатками, які є невід 'ємною частиною договору) про участь у ринку «на добу вперед» та внутрішньодобовому ринку, укладений з відповідним органом (установою) в межах чинного законодавства України та інформацію у довільній формі про його укладання де має бути заначено: Контрагент, предмет, номер та дата укладання вищезазначеного договору.
Відповідно до п. 19 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» у тендерній документації Замовника вказано, що до формальних (несуттєвих) помилок учасника належать технічні, механічні помилки та описки, допущені учасниками в документах, які вони подали в складі тендерної пропозиції, і такі, що не впливають на зміст тендерної пропозиції учасника.
Тобто, згідно з пунктом 19 частини другої ст. 22 Закону формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.
На виконання п. 23 Розділу Ill. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції Тендерної документації КП «Черкасиелектротранс» 23 жовтня 2020 р. ТОВ «Черкасиенергозбут» завантажено наступні документи:
• договір №49/01 від 27.06.2019 р. про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку;
• Акт приймання-передачі наданих послуг, що є Додатком № 1 до Договору 49/01 від 27.06.2019 р. (даний додаток є зразком оформлення акту приймання-передачі згідно укладеного договору);
• Додаткова угода № 1 від 04 жовтня 2019 р. до Договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку від 27 червня 2019 р. № 49/01;
• Додаткова угода № 2 від 15 січня 2020 р. до Договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку від 27 червня 2019 р. № 49/01;

Замовник, КП «Черкасиелектротранс», зазначає, що ТОВ «Черкасиенергозбут» не в повному обсязі надано Договір №49/01 від 27.06.2019 р. про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку, зокрема відсутня сторінка з реквізитами та підписами сторін, які засвідчують, що договір укладено. Вважаємо це технічною помилкою, оскільки підтвердженням того, що Договір №49/01 від 27.06.2019 р. про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку є укладеним слугують Додаткова угода № 1 від 04 жовтня 2019 р. та Додаткова угода № 2 від 15 січня 2020 р., якими вносилися відповідні зміни до Договору. Відповідно до ст. 654 Цивільного кодексу України, зміна договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється.
Крім того, Учасником подано інформацію у довільній формі (довідка від 23.10.2020 р. № 0339Т), що підтверджує факт укладання Договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку від 27 червня 2019 р. № 49/01.
Відповідно до ч. 5 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.
Правилами ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку затверджених постановою НКРЕКП № 308 від 14.03.2018 зі змінами (далі за текстом – Правила, Правила ринку), визначаються взаємовідносини, що виникають між учасниками ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку та оператором ринку, а також визначається порядок реєстрації учасників РДН/ВДР, порядок та вимоги до забезпечення виконання зобов’язань за договорами купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» і внутрішньодобовому ринку, порядок організації та проведення торгів РДН і торгів ВДР, порядок визначення ціни на електричну енергію, проведення розрахунків на РДН і ВДР, визначення вартості послуг ОР та порядок їх оплати, розкриття інформації та оприлюднення інформації, порядок врегулювання спорів між ОР та учасниками РДН/ВДР, порядок внесення змін до цих Правил.
Відповідно до глави 1.1. Розділу 1 Правил, учасник РДН/ВДР - це учасник ринку, який уклав з ОР договір про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку у порядку, установленому цими Правилами.
Відповідно до глави 1.2. Розділу 1 Правил - Участь на РДН і ВДР надувається шляхом укладання з ОР договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку відповідно до умов, визначених у главі 2.1 розділу П цих Правил, за типовою формою, наведеною в додатку 1 до цих Правил (Типовий договір про участь у ринку «на добу наперед» тавнутрішньодобовому ринку). До торгів на РДН/ВДР допускаються лише ті учасники РДН/ВДР, які відповідно до умов глави 2.3 розділу II цих Правил уклали з ОР договір про купівлю-продаж електроенергії на ринку «на добу наперед» та/або договір про купівлю - продаж електроенергії на внутрішньодобовому ринку, та виконали вимоги до забезпечення виконання зобов’язань за договорами купівлі-продажу електричної енергії на РДН/ВДР, отже згідно Правил виникає наступне, що без укладеного договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку, Постачальник, зокрема ТОВ «Черкаиенергозбут» не змогло б здійснювати ліцензійну діяльність з постачання електричної енергії.
Договір про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку, являється як Форма реєстрації Учасника ринку, після підписання якого Учасник ринку набуває статусу учасника РДН/ВДР і надалі працює на підставі укладених договорів з ОР про купівлю-продаж електроенергії на ринку «на добу наперед» та на внутрішньодобовому ринку (що і надано Учасником у складі тендерної пропозиції у повному обсязі) а Оператор Ринку за 1 робочий день:
- реєструє учасника РДН/ВДР;
- інформує Регулятора та інших учасників РДН/ВДР про реєстрацію нового учасника РДН/ВДР шляхом розміщення відповідної інформації на власному веб-сайті:
ОР створює та веде реєстр учасників РДН/ВДР, шо включає найменування учасника, дату та номер договору про участь у РДН та ВДР, дату, з якої призупинено/припинено статус учасника РДН/ВДР. Доступ до якого є вільним, та підтримує актуальність інформації, що в ньому міститься - https://www.oree.com.ua/index.php/main/register.
Отже, слід зазначити, що твердження Замовника про «договір №49/01 від 27.06.2019р надано не в повному обсязі, зокрема відсутні підписи сторін, які засвідчують, що договір укладено, ,що порушує вимогам тендерної документації» є безпідставним, зважаючи, що:
- учасник надавав всю необхідну інформацію щодо Договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку №49/01 від 27.06.2019р , що підтверджує, що такий договір укладений з відповідним органом (установою) в межах чинного законодавства України;
- інформація щодо укладення договору про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку є публічною, що оприлюднюється ОР про учасників РДН/ВДР на власному веб-сайті у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", доступ до яких є вільним, що підтверджена Скаржником надано скрін з посиланнями на відповідні реєстри за яким Замовник має можливість перевірити справжність інформації.
Замовником у п.1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерних пропозицій» передбачено «Опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозиці. До формальних (несуттєвих) помилок учасника належать технічні, механічні помилки та описки, допущені учасниками в документах, які вони подали в складі тендерної пропозиції, і такі, що не впливають на зміст тендерної пропозиції учасника».
Отже, Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні, механічні помилки та описки, допущені учасниками в документах, які вони подали в складі тендерної пропозиції.
При цьому замовник відхиляє тендерну пропозицію Учасника на підставі абзацу 3 пункту 1 частини 1 ст. 31 Закону як таку, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
З огляду на це, якщо Замовник визначив у тендерній документації перелік формальних помилок, до яких відніс, саме:
- технічні, механічні помилки та описки, допущені учасниками в документах, що пов'язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на її зміст, то шляхом прийняття рішення уповноваженою особою Замовника не мав жодних підстав відхиляти тендерну пропозицію Скаржника.
Замовник не довів, що оформлена ТОВ "Черкасиенергозбут" пропозиція в наведений вище спосіб впливає на зміст самої Пропозиції. Отже, Учасником виконанні усі вимоги Замовника.
Таким чином, тендерна пропозиція Скаржника не підлягала відхиленню на підставі абзацу 3 пункту 1 частини 1 ст. 31 Закону як така, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.
Замість цього, всупереч вимогам Закону України "Про публічні закупівлі" і умовам власної тендерної документації Замовник прийняв неправомірне рішення.
Отже, протиправні дії Замовника полягають у дискримінаційному підході до розгляду тендерних пропозицій учасників відкритих торгів з публікацією англійською мовою.
При цьому протиправні дії Замовника, що полягають у прийняті неправомірного рішення призвели до неможливості Товариства прийняти участь у аукціоні, чим порушені наші законні права та інтереси.
Узагальнюючи викладене, просимо переглянути рішення з урахуванням вищенаведеного.
Одночасно зазначаємо, учасник, згідно статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі», має право звернутися з відповідною скаргою до постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України про порушення принципів здійснення публічних закупівель, а також подати заяву до Державної аудиторської служби України щодо здійснення перевірки проведення відповідної процедури закупівлі.