Відповідно до інформації розміщеної в електронній системі закупівель РrоZоrrо, КОМУНАЛЬНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ "ШЛЯХОВО-ЕКСПЛУАТАЦІЙНЕ УПРАВЛІННЯ ПО РЕМОНТУ ТА УТРИМАННЮ АВТОМОБІЛЬНИХ ШЛЯХІВ ТА СПОРУД НА НИХ ШЕВЧЕНКІВСЬКОГО РАЙОНУ" М. КИЄВА (далі – Замовник) було оприлюднено оголошення UA-2020-09-18-000605-b про проведення відкритих торгів на закупівлю за предметом ДК 021:2015: 14210000-6 - Гравій, пісок, щебінь і наповнювачі (Пісок річковий).
ПрАТ «Київпорт» прийняло участь та подало свою тендерну пропозицію відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі».
Після проведення аукціону за вказаною закупівлею були розкриті Тендерні пропозиції учасників, зокрема Тендерна пропозиція ТОВ «СОБІ», яке на даний час очікує рішення Тендерного комітету з визначення переможця.
За результатами аналізу Тендерної пропозиції ТОВ «СОБІ», вважаємо що остання підлягає відхиленню за таких обставин:

Відповідно до п.5 розділу 3 Тендерної документації (далі – ТД), для участі у процедурі закупівлі учасник повинен відповідати наступним кваліфікаційним критеріям, та надати документи, що підтверджують таку відповідність: учасник повинен підтвердити можливість проведення зважування кожної партії поставляємого товару на сертифікованому обладнанні.
У складі Тендерної пропозиції ТОВ «СОБІ» не надало такого підтвердження, зокрема відсутні будь які документи, сертифікати на це обладнання.

Відповідно до п.5 розділу 3 Тендерної документації (далі – ТД), для участі у процедурі закупівлі учасник повинен відповідати наступним кваліфікаційним критеріям, та надати документи, що підтверджують таку відповідність: учасник повинен підтвердити наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору: надати довідку у довільній формі з інформацією про виконання за період 2018-2019 р.р. аналогічного договору, який безпосередньо стосувався предмета закупівлі.
У складі Тендерної пропозиції ТОВ «СОБІ» не надало документального підтвердження досвіду виконання аналогічного договору. Зокрема відсутні будь які договори, та видаткові накладі або інші документи, що вказують на те що договір було виконано.

Відповідно до п.5 розділу 3 Тендерної документації (далі – ТД), для участі у процедурі закупівлі учасник повинен відповідати наступним кваліфікаційним критеріям, та надати документи, що підтверджують таку відповідність: документів на право користування земельною ділянкою на якій розташоване місце складування чи зберігання піску.
У складі Тендерної пропозиції ТОВ «СОБІ» не надало документального підтвердження користування земельною ділянкою на якій розташоване місце складування чи зберігання піску. Договір про надання послуг №0209/2019-НП від 02 вересня 2019 року, який надав учасник, не є за свою правовою природою договором користування земельною ділянкою.
Право користування землею закріплено у Главі 15 Земельного кодексу України. Відповідно до вказаної глави, виділяють такі види користування землею:
- Право постійного користування земельною ділянкою;
- Право оренди земельної ділянки;
- Право приватного партнера, зокрема концесіонера, на земельну ділянку.
За нормою ст. 13 Закону України "Про оренду землі" договір оренди землі - це договір, за яким орендодавець зобов'язаний за плату передати орендареві земельну ділянку у володіння і користування на певний строк, а орендар зобов'язаний використовувати земельну ділянку відповідно до умов договору та вимог земельного законодавства.
Натомість, за нормою ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Тобто договір послуги не є договором, який дає право на користування земельною ділянкою.

Відповідно до абз. 1 п.1 ч. 1 ст. 31 ЗУ «Про публічні закупівлі», замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.

Крім того, інший Учасник закупівлі, ТОВ «Альянс будівельників України» надало у складі своєї Тендерної пропозиції сертифікат відповідності, паспорт радіаційної якості, та інші документи, у якоих зазначено, що виробником продукції є ТОВ «СОБІ».
Вищенаведене свідчить про те, що ТОВ «СОБІ» може мати вплив на діяльність ТОВ «Альянс будівельників України», а також про те, що між вказаними товариствами можуть існувати зв’язки.
У відповідності до статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом добросовісної конкуренції серед учасників.
Слід зазначити, що змагальність продавців – учасників конкурентних процедур закупівель, ґрунтується на непевності щодо інших учасників та їх поведінки і зумовлює необхідність кожним з учасників пропонування кращих умов за найнижчими цінами. У випадку, коли учасники тендерів (торгів) домовляються між собою щодо умов своїх тендерних пропозицій – усувається непевність, а відтак усувається конкуренція між ними.
Оскільки замовник обмежений у ході здійснення процедури публічної закупівлі лише тими пропозиціями, які подані, то у разі якщо учасники замінять конкуренцію між собою на координацію, замовник не отримує той результат, який би він мав в умовах справжньої конкуренції, тобто вибір переможця закупівлі на принципах прозорої конкурентної процедури.
Таким чином, узгодження учасниками тендерів (торгів) своїх тендерних пропозицій усуває конкуренцію та змагальність між учасниками, а отже спростовує результат, тобто об’єктивно кращу пропозицію, порушує тим самим право замовника на отримання найбільш ефективного для нього результату, який досягається у зв’язку з наявністю лише справжньої конкуренції.
Згідно зі статтею 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» узгодженими діями є, зокрема, укладення суб’єктами господарювання угод в будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання.
Відповідно до частини 1 статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» антиконкурентними узгодженими діями є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції.
Вчинення антиконкурентних узгоджених дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом.


Враховуючи викладене, просимо розглянути питання щодо відхилення тендерної пропозиції Учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СОБІ».