Рішення замовника: Вимога не задоволена

Державним підприємством «Державний центр інформаційних ресурсів України» уважно розглянуло Вашу вимогу щодо внесення змін до тендерної документації підготовленої в рамках закупівлі за Кодом ДК 021:2015:3020000-0 Комп'ютерне обладнання (автоматизовані робочі місця ІТ-спеціалістів у складі: системний блок та операційна система; монітори) з очікуваною вартістю предмета закупівлі 270 000,00 грн.
За результатами розгляду повідомляємо наступне.
Відповідно до Додатку 6 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» в технічних характеристик товару зазначено – «Операційна система з відповідною ліцензією на право користування Microsoft Windows 10 Professional 64-bit Ukr, на носії з ліцензійною ОС з активаційним ключем та наклейкою справжнього ПЗ Microsoft».
Тобто, в тендерній документації зазначено, що від Учасника вимагається поставка ліцензійного програмного забезпечення Microsoft Windows 10 Professional 64-bit Ukr з встановленим ліцензійним програмним забезпеченням із зазначеними вище технічними характеристиками. Таким чином, Замовник при розробці тендерної документації врахував вимоги Закону України «Про авторське право і суміжні права».
Для підтвердження відповідності запропонованого товару (в тому числі щодо наявності ліцензійного програмного забезпечення) вимогам тендерної документації, від Учасника вимагається надати в складі тендерної пропозиції документи та інформацію, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі установленим замовником у Додатках 6, 7 до цієї тендерної документації та детальний опис основних технічних характеристик, що містяться в тендерній документації, в т.ч. Додатках 6,7 тендерної документації (вказані вимоги зазначено: пункт 1 розділу 3 тендерної документації «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції».
Таким чином, подаючи пропозицію Учасники підтверджують наявність відповідності запропонованого товару (в тому числі щодо наявності ліцензійного програмного забезпечення) вимогам тендерної документації у формі подання Учасниками документів, передбачених п. 3-4 Інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, що є Додатком № 6 до тендерної документації:
- копій документів, що засвідчують якість та безпеку запропонованого товару в повному обсязі, наявність яких передбачена чинним законодавством (ліцензії та/або сертифікати відповідності та/або сертифікати якості та/або висновки санітарно-епідеміологічної експертизи на предмет закупівлі та/або декларація виробника та/або посвідчення якості);
- учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист, що при постачанні будуть надані на обладнання документи (паспорт, гарантійні талони, тощо).
Повідомляємо Вам, що Учасник несе персональну відповідальність за достовірність інформації, яку він надає в складі тендерної пропозиції.
Крім того, повідомляємо, що публічні закупівлі здійснюються, зокрема з дотриманням такого принципу як добросовісна конкуренція, а Замовники не повинні висувати такі вимоги, які штучно звужують конкуренцію. Так, частиною 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до Учасників. Аналогічна за змістом вимога міститься в частині 4 статті 22 коментованого закону: тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Вимога про надання авторизаційного листа - підтвердження від офіційного дистриб'ютора компанії Microsoft в Україні щодо надання повноважень Учаснику постачати товар в необхідній кількості та якості із зазначенням у цьому листі номера оголошення закупівлі в системі ProZorro є дискримінаційною та неправомірною. Згідно загальних принципів господарювання за статтею 6 Господарського кодексу України та статті 627 Цивільного кодексу України, суб’єкт господарювання - вільний у виборі контрагентів за договорами для досягнення своїх господарських цілей та отримання прибутку. Встановлення вимоги щодо надання авторизаційного листа, обмежує коло можливих учасників закупівлі, тими що мають безпосередні правовідносини із виробниками продукції. Лист-авторизація, що відповідає даній вимозі може бути виданий виключно одним із двох суб'єктів: Microsoft Corporation - як виробником програмного забезпечення або ТОВ "Майкрософт Україна" - як єдиним ексклюзивним офіційним представником виробника Microsoft Corporation на території України. Так як сам виробник Microsoft Corporation відсутній на території України, то у випадку внесення змін до тендерної документації в частині вимоги від учасників листа – авторизації надати такі листи зможе лише ТОВ "Майкрософт Україна". Але, офіційний представник виробника ТОВ "Майкрософт Україна" не видає жодних листів для участі у тендерах. Згідно з політикою компаніі «Microsoft», для того, щоб придбати та успішно поставити аутентичну ліцензійну продукцію суб’єкт господарювання не має бути обов’язково авторизованим партнером компанії чи дистриб’ютора. Крім того, продукція компанії «Майкрософт» має групу ознак, за якими можливо визначити її оригінальність.
Більш детально про це на офіційній веб-сторінці: https://www.microsoft.com/uk-ua/howtotell/hardware-pc-purchase.
Інформація про партнерів міститься у глобальному каталозі партнерів Microsoft Partner Network. Документом, що підтверджує партнерський статус є електронний лист, що генерується автоматично. Інших шляхів підтвердження взаємин з Microsoft Corporation, як виробником програмного забезпечення або його офіційними представниками, для партнерів Microsoft не передбачено. Додаткова авторизація партнерів Microsoft для участі в тендерах на постачання програмного забезпечення Microsoft для комерційних або державних установ в Україні відсутня. Таким чином, Замовник не вважає за можливе внести зміни до тендерної документації запропоновані Вами, як такі, що можуть обмежити конкуренцію та призведуть до порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі».
Тому, з огляду на вищезазначене, у складі тендерної пропозиції не вимагаємо авторизаційного листа-підтвердження від офіційного дистриб’ютора Microsoft.
Ураховуючи зазначене вище, необхідності вносити зміни до тендерної документації немає потреби, оскільки постачання товару проводиться з дотриманням законодавства про авторські права та ліцензійної політики Microsoft.
Із аналізу рішень Антимонопольного комітету України № 11423-р/пк-пз від 10.06.2020 та №11542-р/пк-пз від 11.06.2020 (далі – АМКУ) зазначених Вами у вимозі вбачається, що вказані рішення не доводять те, що встановлення Замовником вимоги щодо надання авторизаційного листа від офіційного дистриб’ютора компанії «Microsoft» в Україні є законною, оскільки вказана вимога обмежує коло можливих учасників закупівлі.
Зазначене підтверджується практикою АМКУ:
- рішення АМКУ № 10177-р/пк-пз від 03.10.2018;
- рішення АМКУ № 9702-р/пк-пз від 19.09.2018.
Головним висновком АМКУ у зазначених вище рішеннях, у випадку встановлення Замовником вимоги щодо надання авторизаційного листа від офіційного дистриб’ютора компанії «Microsoft» в Україні, є – «дії Замовника в частині встановлення наведених вище умов Документації порушують принципи здійснення закупівель, визначені Законом України «Про публічні закупівлі», а саме - максимальна економія та ефективність, недискримінація учасників. Замовник не довів необхідності встановлення наведеної вище вимоги».
Дякуємо за звернення!