Надання інформації про усунення порушення замовником

Начальнику управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області Костюк Л.П. У відповідності до ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) Комунальне некомерційне підприємство "Обласна клінічна лікарня ім. О.Ф. Гербачевського" Житомирської обласної ради (далі — Лікарня) оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. 14.08.2020 року Лікарня оголосила публічну закупівлю «Гелій зріджений для заправки магнітно-резонансного томографа», код ДК 021:2015: 24110000-8 Промислові гази, джерело фінансування закупівлі — кошти НСЗУ, процедура закупівлі — відкриті торги, очікувана вартість 416100,00 грн (з ПДВ), ідентифікатор закупівлі в системі Prozorro — UA-2020-08-14-004064-c. 03.09.2020 року у відкритих торгах взяли участь два учасники з наступними кінцевими пропозиціями після аукціону (грн, з ПДВ): ТОВ «Ера мед» 378000,00 Товариство з обмеженою відповідальністю «Гало газ» 379200,00 23.09.2020 року був укладений договір № 403 з переможцем торгів — Товариство з обмеженою відповідальністю «Гало газ» у формі ТОВ, економія коштів за цією закупівлею склала 36900,00 грн., тобто 8,87% 16.10.2020 року (16:08 год) на сторінці цієї закупівлі в системі Prozorro був опублікований Висновок про результати моніторингу закупівлі Управління Північного офісу Держаудитслужби, згідно із яким працівниками Управління були виявлені порушення законодавства про публічні закупівлі. Пунктом 3 констатуючої частини Висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язало Лікарню здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором від 23.09.2020 року № 403 відповідно до норм частини 2 статті 202 Господарського кодексу України, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. Згідно із ч.8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. Пункт 1 констатуючої частини Висновку містить наступні відомості щодо наявності або відсутності порушень законодавства: 1) За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності тендерної документації законодавству у сфері закупівель установлено порушення вимог пункту 4 частини 2 статті 16 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону. 2) За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій встановлено порушення вимог частини 9 статті 26, частини 16 статті 29 та частини 7 статті 33 Закону. 3) За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено. 1. Щодо частини висновку про те, що «За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності тендерної документації законодавству у сфері закупівель установлено порушення вимог пункту 4 частини 2 статті 16 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону». Лікарня надає аргументовані заперечення наступного змісту. У Висновку щодо цього порушення зазначено: «В пункті 5 розділу 3 тендерної документації Замовником не встановлено кваліфікаційні критерії відповідно до статті 16 Закону, зокрема «Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю». Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Додатку № 3 тендерної документації, для підтвердження фінансової спроможності учасниками, Замовником встановлено вимогу щодо надання у складі тендерних пропозицій довідки з обслуговуючого банку про відсутність простроченої заборгованості за кредитами, виданої не раніше за 10 днів до дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Разом з тим, відповідно до Закон України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» відсутнє визначення фінансової спроможності, але поряд з тим в Інтернет ресурсі є визначення, що фінансова спроможність це здатність учасника контракту виконувати свої фінансові зобов'язання перед іншими учасниками і третіми особами. Таким чином, довідка з обслуговуючого банку про відсутність простроченої заборгованості за кредитами не відноситься до фінансової звітності, а відтак встановлений Замовником у тендерній документації спосіб підтвердження відповідності учасників кваліфікаційному критерію відноситься до вимог частини 3 статті 22 Закону, а не кваліфікаційним критеріям встановленим пункту 4 частини 2 статті 16 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону». У чинній редакції статті 16 Закону передбачено, що Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: 1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. При цьому визначення терміну «фінансова звітність» у Законі України «Про публічні закупівлі» не наведене. Частиною 4 статті 3 Закону передбачено, що відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом. Отже, законодавець прямо забороняє використовувати для правовідносин у сфері публічних закупівель норми будь-яких інших законів. Натомість Лікарня діяла у спосіб, що не суперечить Закону. Так, як Замовником у пункті ІІІ Додатку № 3 до Тендерної документації передбачено спосіб підтвердження фінансової спроможності учасника: Довідка з обслуговуючого банку про відсутність простроченої заборгованості за кредитами, виданої не раніше за 10 днів до дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій (для юридичних осіб). Саме такий спосіб підтвердження фінансової спроможності був визначений Замовником в порядку, встановленому Законом (тобто шляхом затвердження Тендерної документації). Замовник (Лікарня) навів у пункті 5 розділу 3 Тендерної документації тільки кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону, тобто зазначив у Тендерній документації загальні законодавчі вимоги. При цьому Замовник не встановлював кваліфікаційних критеріїв у цьому пункті, що випливає із формулювання цього пункту: «Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:…». Кваліфікаційні критерії у тендерній документації встановлені у Додатку 3, про що додатково зазначено у пункті 1.1.4. Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації. З огляду на викладене Лікарня не порушила вимог Закону України «Про публічні закупівлі», затвердивши у Тендерній документації підтвердження кваліфікаційного критерію «довідки з обслуговуючого банку про відсутність простроченої заборгованості за кредитами, виданої не раніше за 10 днів до дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій (для юридичних осіб)», так як відповідно до частини 3 статті 22 Закону «Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації». 2. Щодо частини висновку про те, що «За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій встановлено порушення вимог частини 9 статті 26 та частини 16 статті 29 Закону», Лікарня надає аргументовані заперечення наступного змісту. У Висновку щодо цього порушення зазначено: «встановлено, що на порушення вимог 9 статті 26 та частини 16 статті 29 Закону Замовником не розміщено повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей ТОВ «Ера мед» в документах, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону». Відповідно до частини 9 статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі» Учасник процедури закупівлі виправляє НЕВІДПОВІДНОСТІ в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Відповідно до частини 16 статті 29 Закону України якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах: 1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону; 2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю. Повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повинно містити таку інформацію: 1) перелік виявлених невідповідностей; 2) посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності; 3) перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей. Замовник не може розміщувати щодо одного й того ж учасника процедури закупівлі більш ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції, крім випадків, пов’язаних з виконанням рішення органу оскарження. Під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Ера мед» було виявлено що учасник зовсім не надав такі документи, як: копії аналогічних договорів з підтвердженням їх виконання (видаткові накладні або лист-відгук) за та/або 2020 роки; копії документів які, які б підтверджували наявність в учасника власних або орендованих складських приміщень та інші. З огляду на викладене, поняття НЕНАДАННЯ документу та НЕВІДПОВІДНІСТЬ у документах не можна ототожнювати. У зв’язку з чим прийняте рішення тендерним комітетом КНП «Обласна лікарня» щодо кваліфікації ТОВ «Ера мед» є вірним. 3. Щодо частини висновку про те, що «За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій встановлено порушення вимог частини 7 статті 33 Закону», Лікарня надає аргументовані заперечення наступного змісту. У Висновку зазначено: «Що на порушення частини 7 статті 33 Закону, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника-переможця ТОВ «Гало газ» через ненадання документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених пунктом 12 частини 1 та частиною 2 статті 17 Закону». Відповідно до вимог пункту 5 розділу 3 тендерної документації та частини 6 статті 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті. Поряд з тим відповідно до частини 5 статті 17 Закону Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. В додатку 3 тендерної документації зазначено що на відповідність пункту 12 частини 1 статті 17 Закону переможець процедури закупівлі шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель надає оригінал або нотаріально завірена копія довідки, видана Департаментом інформатизації МВС України (територіальним органом з надання сервісних послуг МВС України), та щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, з датою видачі не більше двомісячної давнини до дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. 11.09.2020 р. о 16:19 год ТОВ «Гало газ» в електронній системі був оприлюднений документ «Довідка МВС» у pdf форматі, відповідно вимога Закону та тендерної документації виконана. Відповідно до частини другої статті 17 нової редакції Закону замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Відповідно до частини першої статті 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом: 1) припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов'язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди. Разом з тим згідно з частиною першою статті 216 Господарського кодексу України (далі - ГК України) учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Частиною другою статті 217 ГК України визначено види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції. Частиною 615 ЦК України встановлено, що у разі порушення зобов'язання однією стороною друга сторона має право частково або в повному обсязі відмовитися від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом. Одностороння відмова від зобов'язання не звільняє винну сторону від відповідальності за порушення зобов'язання. Водночас статтею 222 ГК України передбачений досудовий порядок реалізації господарсько-правової відповідальності, згідно якої учасники господарських відносин, що порушили майнові права або законні інтереси інших суб'єктів, зобов'язані поновити їх, не чекаючи пред'явлення їм претензії чи звернення до суду. У разі необхідності відшкодування збитків або застосування інших санкцій суб'єкт господарювання чи інша юридична особа - учасник господарських відносин, чиї права або законні інтереси порушено, з метою безпосереднього врегулювання спору з порушником цих прав або інтересів має право звернутися до нього з письмовою претензією, якщо інше не встановлено законом. При цьому відмова в участі можлива саме у випадку, якщо відносно учасника за раніше укладеним з ним договором наявні факти одночасно невиконання зобов"язання, дострокового розірвання такого договору, накладення санкцій у вигляді штрафу та/або відшкодування збитків, незалежно від способу розірвання такого договору, накладення санкцій у вигляді штрафу та/або відшкодування збитків у судовому або добровільному порядку. Протягом трьох років, а саме за період 2017-2019 р.р. між КНП «Обласна лікарня» та ТОВ «Гало газ» (код ЄДРПОУ - 33305671) відсутні будь-які договірні зобов’язання, тим паче такі, по яких існують не виконанні зобов’язання. З огляду на викладене, Лікарня (Замовник), як сторона по договору № 403 від 23.09.2020 року, укладеного з ТОВ «Гало газ», не має законних підстав для його розірвання, так як всі передбачені договірні зобов’язання виконуються належним чином. Зміст Висновку Управління Північного офісу Держаудитслужбищодо публічної закупівлі з ідентифікатором в системі Prozorro UA-2020-08-14-004064-c доведений до членів Тендерного комітету і керівників структурних підрозділів Лікарні, вжито заходів щодо недопущення порушень при здійсненні публічних закупівель. Враховуючи вищевикладене, за результатами розгляду Висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби від 16.10.2020 року комунальне некомерційне підприємство «Обласна клінічна лікарня ім.О.Ф.Гербачевського» Житомирської обласної ради щодо усіх зазначених порушень надала правомірні аргументовані заперечення у відведений для цього строк. Лікарня вдячна Управлінню Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області за співпрацю та допомогу в сфері забезпечення неухильного дотримання законодавства про публічні закупівлі. З повагою В.о.генерального директора Наталія Герасимчук Виконавець: Волощук 438728

2020-10-23 08:59:25

• відповідь на висновок.pdf
• Електронний підпис