Рішенням тендерного комітету комунального підприємства виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації") «Київський центр розвитку міського середовища» від 15 липня 2020 року відхилена тендерна пропозиція ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АДАМАНТ" (код ЄДРНОУ 36972558) на закупівлю: ДК 021:2015 -45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт (Реконструкція та благоустрій ландшафтного парку у Солом’янському районі м. Києва (1 пусковий комплекс), номер закупівлі UA-2020-06-22-000011-b.
Зокрема, у протоколі засідання тендерного комітету зазначено, що у порушення Пункту І розділу 3 тендерної документації «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції», ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "АДАМАНТ" не враховано вимоги Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», та не надало у складі тендерної пропозиції пояснення щодо значних правочинів або протокол згоди загальних зборів щодо надання права на укладання значного правочину або інформація щодо відсотків вартості чистих активів товариства відповідно до останньої затвердженої фінансової звітності.
Також, у зазначеному вище протоколі засідання тендерного комітету за результатами перевірки ТОВ «БК «Адамант» встановлено, що у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань ЧАСТКОВО відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" (крім нерезидентів). В пункті 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань” (крім нерезидентів) зокрема зазначено, що в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб: інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа (крім політичних партій, структурних утворень політичних партій, професійних спілок, їх об'єднань, організацій профспілок, передбачених статутом профспілок та їх об’єднань, творчих спілок, місцевих осередків творчих спілок, організацій роботодавців, їх об’єднань, адвокатських об’єднань, торгово-промислових палат, об’єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій): прізвище, ім'я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційнім номер облікової картки платника податків (за наявності), а також повне найменування та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).
Вважаємо рішення тендерного комітету КП виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації") «Київський центр розвитку міського середовища» про відхилення пропозиції є необґрунтованим та протиправним.
Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади установлює Закон України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 № 922-VIII.
При цьому підстави відхилення замовником тендерних пропозицій наведені у частині першій статті 31 Закону № 922-VIII, зокрема, пунктом 1 якої визначено, що такою підставою є невідповідність тендерної пропозиції умовам тендерної документації.
Як вбачається з оприлюднених матеріалів, у тендерній документації Замовник прямо не висував додаткових вимог, щодо надання учасниками документів на підтвердження повноважень уповноваженій особі підприємства на вчинення певних правочинів залежно від вартості предмета правочину чи інших критеріїв (значні правочини).
Водночас відповідно до положень пункту 1 частини 2 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», надання інформації про право підписання договору про закупівлю покладається на переможця закупівлі під час укладання відповідного договору.
У даному випадку ТОВ «БК «Адамант», як УЧАСНИК процедури закупівлі, не подав інформацію про обсяг повноважень керівника підприємства на укладення значних правочинів оскільки згідно статті 26 Закону № 922-VIII документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).
Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.
Стосовно відсутності Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань інформації, яка передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи: прізвище, ім'я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційнім номер облікової картки платника податків (за наявності), а також повне найменування та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа с кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу), зазначаємо наступне.
Пункт 9 частини 2 ст. 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", яка передбачає внесення до державного реєстру вказаної вище інформації щодо кінцевого бенефіціарного власника, характер та міру бенефіціарного володіння та структуру власності, внесено до вказаного закону Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» (пункт 9 частини другої статті 9 у редакції Закону України від 06.12.2019 р. N 361-IX).
Згідно п. 1 розділу 10 «Прикінцеві та перехідні положення», цей Закон набирає чинності через чотири місяці з дня його опублікування, тобто з 28.04.2020 року.
У відповідності до пункту 4 розділу 10 «Прикінцеві та перехідні положення» Зазначеного закону, юридичні особи, зареєстровані до набрання чинності цим Законом (тобто до 28.04.2020), подають державному реєстратору інформацію про кінцевого бенефіціарного власника в обсязі, визначеному цим Законом, та структуру власності протягом трьох місяців з дня набрання чинності нормативно-правовим актом, яким буде затверджена форма та зміст структури власності.
Зауважимо, що на сьогодні не прийнято нормативно-правовий акт, яким має бути затверджена форма та зміст структури власності, що також підтверджується правовою позицією Міністерства юстиції України, яка викладена у листі від 15.05.2020 р. N 372/К-12191/8.4.4.
Враховуючи викладене у ТОВ «Будівельна компанія «Адамант» не виник передбачений законом обов’язок подати державному реєстратору ПОВНУ інформацію про кінцевого бенефіціарного власника.
З урахуванням вищевикладеного просимо Замовника скасувати рішення щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ «БК «АДАМАНТ», так як воно є необґрунтованим та протиправним. У разі відмови Замовника, ми будемо змушені звернутися із скаргою до АМКУ та Генеральної Прокуратури України; Національного антикорупційного бюро України Спеціалізованої антикорупційної прокуратури України; Департамент внутрішнього фінансового контролю та аудиту КМДА.