08.07.2020 р. № 2038 Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель ________________________________________ Вул. Митрополита В.Липківського,45 м. Київ,03035 Суб’єкт оскарження Товариство з обмеженою відповідальністю «ШЛЯХОВИК-Т» 48101, вул. Січових Стрільців, 63/1, м. Теребовля Тернопільської області ЄДРПОУ: 42844920 E-mail: shliakhovykt@gmail.com Тел.: 095-694-14-99 Найменування Замовника рішення і дії якого оскаржуються Комунальне підприємство «Тернопількомунінвест» ЄДРПОУ – 32865587 Тел.: 0961448267 Е-mail.: tender_tki@ukr.net 46017, м.Тернопіль, вул. Київська, 3-а Закупівля UA-2020-06-12-000802-a 1 послуга: «Поточний середній ремонт автомобільної дороги місцевого значення С201403 Деренівка - Долина на ділянці км 0+000-км 5+485 (окремими ділянками) Теребовлянського району Тернопільської області» (ДК 021:2015:45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (CPV)) СКАРГА щодо порушення законодавства та встановлення Замовником дискримінаційних вимог в тендерній документації Частина 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) визначає, що Замовник не має права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до ч.4 ст.22 Закону Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Проте, окремі, встановлені Замовником за даним предметом закупівлі вимоги суперечать таким вимогам Закону, є дискримінаційними. Підстава подання скарги Затвердження Замовником тендерної документації з умовами/вимогами, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушення прав та законних інтересів ТОВ «ШЛЯХОВИК-Т». Обґрунтування наявності порушених прав 12.06.2020р. Комунальне підприємство «Тернопількомунінвест» (далі-Замовник) на веб-порталі Уповноваженого органу оприлюднив оголошення № UA-2020-06-12-000802-а про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою за предметом закупівлі: «Поточний середній ремонт автомобільної дороги місцевого значення С201403 Деренівка - Долина на ділянці км 0+000-км 5+485 (окремими ділянками) Теребовлянського району Тернопільської області» (ДК 021:2015:45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (CPV)). Вивченням тендерної документації Замовника виявлено вимоги, які штучно обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Наявність таких дискримінаційних вимог, в порушення принципів здійснення публічних закупівель, визначених ст.3 Закону перешкоджає реалізації нашого права на участь у цій закупівлі. Перше: Відповідно до п.5.1. Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та п.3 Додатку №1 до тендерної документації Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію – наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). За змістом тендерної документації (п.3 Додатку №1) : «Під аналогічним договором необхідно розуміти договір (-ри) з поточного середнього або капітального ремонту автомобільних доріг загального користування, з наступними основними видами робіт, а саме: - Холодне фрезування, покриття фрезою при глибині фрезування 40 мм; - Ліквідація вибоїн асфальтобетоного покриття без розламування старого покриття площею ремонту до 1 метра квадратного, при товщенні шару до 50 мм.; - Влаштування вирівнюючого шару із асфальтобетонної суміші; - Ущільнення асфальтобетоного шару котком дорожнім самохідним вібраційним гладковальцевним за шість проходів котка ро одному сліду; - Планування узбіч автогрейдером середнього типу з робочим ходом в зворотньому напрямку; - Підсипання занижених узбіч». Водночас, така вимога Замовника не узгоджується із Технічним завданням (Додаток №2 до тендерної документації), яким не передбачено виконання за цим предметом закупівлі таких робіт як: - Холодне фрезування покриття фрезою при глибині фрезування 40 мм; - Ліквідація вибоїн асфальтобетоного покриття без розламування старого покриття площею ремонту до 1 метра квадратного, при товщенні шару до 50 мм; - Планування узбіч автогрейдером середнього типу з робочим ходом в зворотньому напрямку; - Підсипання занижених узбіч. Відтак, підтвердження виконання не передбачених Технічним завданням робіт ніяк не може свідчити про наявність досвіду виконання аналогічних робіт за цим предметом закупівлі. Вбачається, що Замовник, встановлюючи вимоги до аналогічного договору в частині необхідності підтвердження досвіду виконання видів робіт, які не передбачені Технічним завданням намагається штучно обмежити коло учасників, які можуть взяти участь у цій закупівлі чим грубо порушує принципи здійснення публічних закупівель, що призводить до дискримінації учасників. ТОВ «ШЛЯХОВИК-Т» має належний, документально підтверджений досвід з виконання основних видів будівельних робіт, аналогічних тим, що визначені Технічним завданням за цим предметом закупівлі (копії договорів додаються). Проте, не може взяти участь в цій процедурі закупівлі, оскільки немає досвіду виконання робіт, зокрема, Холодне фрезування покриття фрезою при глибині фрезування 40 мм; Ліквідація вибоїн асфальтобетоного покриття без розламування старого покриття площею ремонту до 1 метра квадратного, при товщенні шару до 50 мм; Планування узбіч автогрейдером середнього типу з робочим ходом в зворотньому напрямку; Підсипання занижених узбіч, які не передбачені Технічним завданням. Друге: Відповідно до п.5.1. Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та п.3 Додатку №1 до тендерної документації Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію – наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). За змістом тендерної документації (п.3 Додатку №1) : «Під аналогічним договором необхідно розуміти договір (-ри) з поточного середнього або капітального ремонту автомобільних доріг загального користування, з наступними основними видами робіт, а саме: - Холодне фрезування, покриття фрезою при глибині фрезування 40 мм; - Ліквідація вибоїн асфальтобетоного покриття без розламування старого покриття площею ремонту до 1 метра квадратного, при товщенні шару до 50 мм.; - Влаштування вирівнюючого шару із асфальтобетонної суміші; - Ущільнення асфальтобетоного шару котком дорожнім самохідним вібраційним гладковальцевним за шість проходів котка ро одному сліду; - Планування узбіч автогрейдером середнього типу з робочим ходом в зворотньому напрямку; - Підсипання занижених узбіч». В цій же частині документації Замовник визначає, що: «Кількість аналогічних договорів повинна бути не мене двох». Таким чином Замовник, окрім того, що вимагає підтвердження виконання робіт, які не передбачені технічним завданням, то ще й суттєво обмежує можливість підтвердження відповідності цьому кваліфікаційному критерію предметом договорів – тільки поточний середній або капітальний ремонт доріг та встановлює вимогу надання двох таких договорів. Такі вимоги Замовника необґрунтовані, обмежують конкуренцію, призводять до дискримінації учасників. За таких вимог, учасники, які мають досвід виконання аналогічних робіт за цим предметом закупівлі в межах одного договору з капітального чи поточного середнього ремонту доріг не можуть взяти участь у цій закупівлі, оскільки вимагається надання двох аналогічних договорів. Водночас, учасники, які мають належний досвід виконання аналогічних робіт при виконанні поточного середнього чи капітального ремонту (1 договір) та з поточного дрібного ремонту (1 договір) не мають можливості взяти участь в закупівлі, оскільки замовником обмежено підтвердження аналогічних договорів їх предметом – лише поточний середній або капітальний ремонт доріг. Так, ТОВ «ШЛЯХОВИК-Т» маючи належно підтверджений досвід виконання основних видів робіт (холодне фрезерування асфальтобетонного покриття, влаштування вирівнюючого шару із асфальтобетонної суміші, ущільнення асфальтобетонного покриття та інші) визначених технічним завданням з їх виконанням в рамках поточного середнього та поточного дрібного ремонту автомобільних доріг (сканкопії договорів №3 від 14.04.2020р., №43-03/20 від 24.03.2020р. додаються), через встановлені Замовником дискримінаційні умови щодо предмету аналогічного договору та їх кількості не може взяти участь в цій закупівлі. При цьому, звертаю увагу Колегії на те, що встановленими державними нормами та стандартами технологія виконання робіт, визначених технічним завданням, є аналогічною як при поточному середньому чи капітальному ремонтах доріг так і при поточному дрібному ремонті автомобільних доріг. В цей же час, Замовник жодним чином не обґрунтував необхідність встановлення таких обмежуючих умов підтвердження досвіду виконання аналогічних робіт в частині предмету договору, який вважатиметься аналогічним та їх кількості, а відтак такі вимоги Замовника є дискримінаційними. (Аналогічною, за своєю правовою природою, в цьому питанні є позиція Антимонопольного комітету України, Рішення №4773-р/пк-пз від 12.03.2020р., Рішення №7688-р/пк-пз від 22.04.2020р.) Статтею 16 Закону не передбачено кількісного критерію для підтвердження наявності досвіду виконання аналогічних договорів. За змістом Закону наявність досвіду підтверджується фактом виконання аналогічних договорів, а не їх кількістю. При цьому Замовником не враховано, що за одним виконаним договором обсяги аналогічних робіт можуть бути значно більшими аніж передбачено технічним завданням за цим предметом закупівлі. Передбачене ст.16 Закону право Замовника на встановлення того чи іншого кваліфікаційного критерію покликане забезпечити участь в торгах Учасників які мають необхідні матеріально-технічні, людські, фінансові ресурси та необхідний досвід виконання аналогічних робіт, а відтак фактично спроможні виконати роботи/надати послуги за тим чи іншим предметом закупівлі. Встановлення того чи іншого кваліфікаційного критерію повинно бути обґрунтованим і не може бути використане Замовником для штучного обмеження кола учасників. Вищезгадані вимоги Замовника безумовно обмежують конкуренцію та є дискримінаційними, і встановлення таких прямо суперечить ч.4 ст.5 Закону, яка забороняє встановлення жодних дискримінаційних вимог до учасників. З наведеного, поза всяким розумним сумнівом, тендерна документація Замовника за предметом закупівлі: «Поточний середній ремонт автомобільної дороги місцевого значення С201403 Деренівка - Долина на ділянці км 0+000-км 5+485 (окремими ділянками) Теребовлянського району Тернопільської області» (ДК 021:2015:45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (CPV)) містить вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушують принципи здійснення публічних закупівель. Приймаючи до уваги викладене, керуючись ст.ст.3,5,18,22 Закону України «Про публічні закупівлі», - ПРОШУ: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушень Замовником - Комунальним підприємством «Тернопількомунінвест» процедури закупівлі, оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2020-06-12-000802-а. 3. Зобов’язати Комунальне підприємство «Тернопількомунінвест» внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - «Поточний середній ремонт автомобільної дороги місцевого значення С201403 Деренівка - Долина на ділянці км 0+000-км 5+485 (окремими ділянками) Теребовлянського району Тернопільської області» (ДК 021:2015:45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (CPV)), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2020-06-12-000802-а, а саме: А) змінити положення п.3 Додатку №1 тендерної документації в частині основних видів робіт аналогічного договору шляхом виключення видів робіт, які не передбачені Технічним завданням, а саме: - Холодне фрезування покриття фрезою при глибині фрезування 40 мм; - Ліквідація вибоїн асфальтобетоного покриття без розламування старого покриття площею ремонту до 1 метра квадратного, при товщенні шару до 50 мм; - Планування узбіч автогрейдером середнього типу з робочим ходом в зворотньому напрямку; - Підсипання занижених узбіч. Б) змінити положення п.3 Додатку 1 тендерної документації шляхом розширення його змісту надавши учасникам право підтверджувати досвід виконання аналогічних договорів – Договорами за предметом поточного дрібного ремонту доріг. В) змінити положення п.3 Додатку 1 тендерної документації шляхом виключення положення про необхідність надання аналогічних договорів в кількості не менше двох. Додаток: сканкопії документів: - Договір 3 від 14.04.20р. - Договір 43-03 20 від 24.03.20р. З повагою, Директор ТОВ «ШЛЯХОВИК-Т» Карпець М.І.