Надання інформації про усунення порушення замовником

ЗАПЕРЕЧЕННЯ: Із висновком Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель, а саме : положень ч. 1 статті 31 ЗУ «Про публічні закупівлі» стосовно безпідставного відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Проспекшн Індастрі» не погоджуємося. Положеннями п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі», який є спеціальним законодавством до даної сфери правовідносин, імперативно визначено обов’язок Замовника беззаперечно відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо: у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» (крім нерезидентів). Водночас, відповідно до положень п. 9 частини 2 ст. 9 вказаного ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» ( чинними на момент відхилення тендерної пропозиції) було чітко визначено, що в Єдиному державному реєстрі мають міститися такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб, як: 9) інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа (крім політичних партій, структурних утворень політичних партій, професійних спілок, їх об’єднань, організацій профспілок, передбачених статутом профспілок та їх об’єднань, творчих спілок, місцевих осередків творчих спілок, організацій роботодавців, їх об’єднань, адвокатських об’єднань, торгово-промислових палат, об’єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій): прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), а також повне найменування та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу). У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа, вноситься обґрунтована причина його відсутності; Нагадаємо, що підчас розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ" було встановлено, що в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань взагалі відсутня будь-яка інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань», що стосується кінцевого бенефіціарного власника (ків) вказаної юридичної особи, що є беззаперечною підставою для відхилення тендерної пропозиції відповідно до положень п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі». При цьому, на Замовника не покладено обов’язку іншим чином визначати, встановлювати або підтверджувати іншими документами відомості щодо кінцевого бенефіціарного власника, не інакше як у спосіб, передбачений п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» шляхом отримання відомостей із ЄДР, що і було зроблено Замовником. Водночас, ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ", подаючи тендерну пропозицію та розуміючи, що відсутність даної інформації про кінцевого бенефіціарного власника є підставою для її відхилення, мав подбати про включення такої інформації в ЄДР до прийняття рішення про відхилення тендерної пропозиції, що не становило для останнього додаткових надмірних зусиль. І як приклад: наразі, інформація щодо бенефіціарних власників ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ» включена до ЄДР. При цьому, вважаємо безпідставними посилання Держаудитслужби на приписи ч. 4 розділу X ЗУ «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення», щодо звільнення заявника від обов’язку подавати державному реєстратору інформацію про кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) на строк, який спливає після закінчення трьох місяців з дня набрання чинності нормативно-правовим актом, яким буде затверджена форма та зміст структури власності. А оскільки такий нормативний акт не прийнято, а заявник був зареєстрований в реєстрі юридичних осіб до набрання чинності цим законом ( тобто до 28.04.2020 року) тому на думку Держаудитслужби дотримання Замовником п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» щодо вказаного заявника є необов’язковим. Із даним твердженням погодитись неможливо, оскільки по-перше: як зазначалось вище, вимоги п. 9 ч. 1 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» є імперативними та обов’язковими для застосування Замовником, незалежно від підстав відсутності інформації щодо бенефіціарних власників юридичної особи в ЄДР. По-друге: положення Закону «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» не звільняють юридичних осіб, які були зареєстровані до набрання чинності цим Законом (та зокрема засновниками яких були виключно фізичні особи) від обов’язку подання до ЄДР відомостей про бенефіціарних власників із моменту набрання таким Законом законної сили (тобто з 28.04.2020 року), оскільки визначає відтермінування такого строку лише щодо відомостей про власності бенефіціарного власника до часу набрання чинності нормативно-правовим актом, яким буде затверджена форма та зміст структури власності. Натомість, інші відомості про бенефіціарного власника ( зокрема : ПІБ, дата народження, країна громадянства серія та номер паспорта, країна громадянства для таких юридичних осіб підлягають внесенню саме з моменту набрання чинності Закону «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення», яким було внесено зміни до п. 9 ч.2 ст. 9 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань». Окремо, звертаємо увагу, що відповідно до ч. 4 статті 3 ЗУ «Про публічні закупівлі» відносини, що пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюються виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом. Враховуючи, що положення ЗУ «Про публічні закупівлі», зокрема в частині застосування приписів п. 9 ч. 1 ст. 17 та п. 1. ч. 1 ст. 31 не містить жодних застережень щодо врегулювання таких питань іншими Законами, тому посилання Держаудитслужби на необхідність застосування Замовником приписів Закону «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» під час прийняття рішення про відхилення тендерної пропозиції є протиправним та такими, що суперечить вищевказаним положенням ЗУ «Про публічні закупівлі», як спеціального закону для даних правовідносин, а відповідний висновок Держаудитслужби фактично змінює встановлену процедуру проведення закупівель на користь третьої особи - ТОВ "ПРОСПЕКШН ІНДАСТРІ". Водночас, повідомляємо, що КП «Черкасиводоканал» не погоджуючись із таким висновком Держаудитслужби має намір використати своє право на звернення до суду про оскарження такого висновку у строки, визначені ЗУ «Про публічні закупівлі», про що проінформує у системі закупівель.

2020-08-17 18:13:08

• Повідомлення про рішення

Оскарження в суді