Ознайомившись з Тендерною документацією ми виявили в ній вимоги, які не відповідають чинним стандартам і законодавству та обмежують конкуренцію, а саме: Відповідно до ДОДАТКУ 1 ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ ІНФОРМАЦІЯ ПРО СПОСІБ ДОКУМЕНТАЛЬНОГО ПІДТВЕРДЖЕННЯ ВІДПОВІДНОСТІ УЧАСНИКА ВСТАНОВЛЕНИМ ЗАМОВНИКОМ КВАЛІФІКАЦІЙНИМ КРИТЕРІЯМ ВІДПОВІДНО ДО СТАТТІ 16 ЗАКОНУ та Таблиця 3 ДОВІДКА ПРО НАЯВНІСТЬ ДОКУМЕНТАЛЬНО ПІДТВЕРДЖЕНОГО ДОСВІДУ ВИКОНАННЯ АНАЛОГІЧНОГО ДОГОВОРУ ЗА ПРЕДМЕТОМ ЗАКУПІВЛІ Учасник подає, як частину його пропозиції, документи, що підтверджують відповідність Учасника встановленим кваліфікаційним вимогам, якими є, зокрема: Учасник вказує у Довідці та надає документальне підтвердження досвіду виконання аналогічного договору (одним договором або сумарно) у складі якого учасником серед іншого надавалися послуги/виконувалися роботи, що визначені відповідно до Технічного завдання (Додаток № 3 до тендерної документації) а саме: - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 км; - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 1 000 м2 ; - влаштування металевого бар’єрного огородження (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 3 000 м.п.; - встановлення дорожніх знаків (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 шт
Замовник зазначає, що «Аналогічним договором є повністю виконаний договір на надання послуг/виконання робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування державного та/або місцевого значення в частині організації безпеки дорожнього руху. До довідки включається інформація про аналогічний договір, надання послуг/виконання робіт по якому здійснювалось протягом 2017 – 2020 років
Відповідно до ч.2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Отже, законодавством України не встановлено обмеження щодо обсягу виконаних робіт за договором (по видах) аналогічного договору, а лише щодо наявності досвіду його виконання.
Замовником неправомірно встановлено вимогу щодо надання скан-копії аналогічного договору на надання послуг/виконання робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування державного та/або місцевого значення, оскільки дана вимога звужує коло потенційних учасників які мають досвід виконання аналогічних договорів предметом виконання яких, були послуги чи роботи які передбачені технічним завданням замовника (Додаток 3)
Замовником неправомірно встановлено вимогу щодо підтвердження виконання аналогічних об’ємів (обсягів) надання послуг /виконання робіт: - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 км; - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 1 000 м2 ; - влаштування металевого бар’єрного огородження (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 3 000 м.п.; - встановлення дорожніх знаків (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 шт і, оскільки за таких умов в процедурі закупівлі не зможуть брати участь потенційні учасники, які надавали послуги/виконували аналогічні роботи тільки у меншій кількості.
Вимога щодо певного критерію замовника аналогічного договору, обсяг виконаних робіт та предмет договору є незаконною та дискримінаційною, враховуючи чинні норми матеріального права. Встановлення такого кваліфікаційного критерію, як документально - підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору не повинно бути прив’язано до об’ємів виконання аналогічних договорів та конкретного предмету договору, а виключно до наявності в учасника досвіду виконання (надання послуг/виконання робіт) які передбачені інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики до предмету закупівлі (технічне завдання/технічна специфікація) .
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть договір про виконання робіт відповідним обсягам виконаних робіт за договором (по видах)), що є дискримінаційним по відношенню до інших потенційних учасників. Згідно з п4 ч.1. ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вищезазначені вимоги Закону України «Про публічні закупівлі, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси потенційних учасників, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників.
Керуючись Законом України «Про публічні закупівлі та на підставі вищевикладеного
ПРОСИМО: Усунути дискримінаційні вимоги в частині надання аналогічного договору предметом якого є на надання послуг/виконання робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування державного та/або місцевого значення та вимоги щодо обсягів виконання аналогічних договорів і привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства

Відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон) одними з основних принципів здійснення закупівель є добросовісна конкуренція серед учасників та їх недискримінація. Принципи "недискримцнації учасників" та «добросовісна конкуренція серед учасників» закріплено у статті 5 Закону. Зокрема, вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. В свою чергу, Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Дане твердження кореспондується зі статтею 22 Закону, яка встановлює вимоги до тендерної документації.
Встановлення вимог в тендерній документації на закупівлю UA-2020-05-15-005239-b щодо надання підтвердження виконання аналогічного договору з конкретними обсягами, а саме: - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 км; - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 1 000 м2 ; - влаштування металевого бар’єрного огородження (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 3 000 м.п.; - встановлення дорожніх знаків (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 шт. є дискримінаційними та обмежує право багатьох учасників на участь в даній процедурі закупівлі. Закон України «Про публічні закупівлі» встановлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, однак не встановлює обмеження щодо наявності кількісного його підтвердження.
Вказана кваліфікаційна вимога суперечить як вимогам чинного законодавства України так і офіційним рішенням та роз’ясненням АМК України.
Такі вимоги також відсутні в процедурах закупівлі з таким самим предметом з набагато більшою очікуваною вартістю, таких замовників як Служба автомобільних доріг у Львівській області (очікувана вартість - 183 036 858,00 грн), Служба автомобільних доріг у Харківській області, Служба автомобільних доріг у Рівненській області.
Вищезгадана вимога є незаконною та необґрунтованою, оскільки учасники які мають реальний багаторічний досвід в організації дорожнього руху, який є ідентичним до Технічного завдання цієї процедури закупівлі, як за різними договорами так і одним комплексним та водночас не мають можливості прийняти участь такій процедурі закупівлі.
Висунення Замовником вимоги щодо підтвердження виконання аналогічного договору з конкретними обсягами є незрозумілими, необґрунтованими та такими, що очевидно обмежують конкуренцію, що є неприпустимим з точки зору конкуренції та економії коштів державного бюджету.
Чому для свого переконання щодо надійності учасників, замовник не вимагає підтвердження конкретно одного комплексного аналогічного договору який включає в себе всю набірку послуг/робіт які передбачені Технічним завданням ?
Підсумовуючи, в черговий раз звертаємо увагу замовника на те, що вказані пункти тендерної документації істотно обмежують коло учасників, у зв'язку з чим вимагаємо внести відповідні зміни до тендерної документації, а саме: виключити як одну із вимог кількісне підтвердження виконання аналогічного договору або ж виключиити цю вимогу, а натомість включити вимогу надання підтвердження виконання аналогічного договору конкретно одним комплексним аналогічним договором який включає в себе всю набірку послуг/робіт які передбачені Технічним завданням.

Ознайомившись з положеннями Тендерної документації на закупівлю UA-2020-05-15-005239-b, а саме в частині підтвердження наявності виконання аналогічного договору Відповідно до ДОДАТКУ 1 ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ ІНФОРМАЦІЯ ПРО СПОСІБ ДОКУМЕНТАЛЬНОГО ПІДТВЕРДЖЕННЯ ВІДПОВІДНОСТІ УЧАСНИКА ВСТАНОВЛЕНИМ ЗАМОВНИКОМ КВАЛІФІКАЦІЙНИМ КРИТЕРІЯМ ВІДПОВІДНО ДО СТАТТІ 16 ЗАКОНУ та Таблиця 3 ДОВІДКА ПРО НАЯВНІСТЬ ДОКУМЕНТАЛЬНО ПІДТВЕРДЖЕНОГО ДОСВІДУ ВИКОНАННЯ АНАЛОГІЧНОГО ДОГОВОРУ ЗА ПРЕДМЕТОМ ЗАКУПІВЛІ Учасник подає, як частину його пропозиції, документи, що підтверджують відповідність Учасника встановленим кваліфікаційним вимогам, якими є, зокрема: Учасник вказує у Довідці та надає документальне підтвердження досвіду виконання аналогічного договору (одним договором або сумарно) у складі якого учасником серед іншого надавалися послуги/виконувалися роботи, що визначені відповідно до Технічного завдання (Додаток № 3 до тендерної документації) а саме: - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 км; - влаштування горизонтальної дорожньої розмітки (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 1 000 м2 ; - влаштування металевого бар’єрного огородження (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 3 000 м.п.; - встановлення дорожніх знаків (відповідно до Технічної специфікації) – не менше 500 шт.
Замовник не обґрунтував необхідності встановлення в Документації вищевказаної умови саме в наведеній вище редакції.
Відповідно до ч.2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Виходячи з вищенаведеного, законодавством України не встановлено обмеження щодо обсягу надання послуг за договором, а лише щодо наявності такого досвіду та його виконання.
Такі вимоги є незаконними та дискримінаційними по відношенню до учасників, враховуючи чинні норми матеріального права та позицію практики рішень Антимонопольного комітету України. Виходячи з наступного.
Згідно з п4 ч.1. ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вищезазначені вимоги Закону України «Про публічні закупівлі, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси потенційних учасників, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників.
Дана позиція також підтверджується практикою розгляду скарг Антимонопольним комітетом України по аналогічному предмету оскарження в частині підтвердження об’ємів виконання аналогічних договорів
Так, згідно Рішення №13019-р/пк-пз від 16.09.2019 р. Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель зобов'язав Службу автомобільних доріг у Дніпропетровській області внести зміни до тендерної документації. Встановивши, що за таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають досвід виконання аналогічних договорів з зазначеними обсягами згідно з Документацією, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника
Такої ж думки і Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних у Рішенні № 6428-р/пк-пз від 22.05.2019р. яким зобов'язали Департамент освіти та гуманітарної політики Черкаської міської ради внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі – UA-2019-04-22-000637-a. Даним рішенням було визнано вищезгадані вимоги дискримінаційними та такими, що обмежують конкуренцію.
Таким чином, встановлення Замовником в Тендерній документації зазначеної вище вимоги, порушує положення п4 ч.1. ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», якими передбачена недопустимість дискримінації учасників. Крім того, мотиви таких вимог до Тендерної документації є незрозумілими. Припускаємо, що Замовник ставив за мету звичайне встановлення вимоги під конкретного учасника, який має необхідний досвід виконання аналогічного договору з такими об’ємами, тим самим штучно обмежуючи коло учасників та конкуренцію. Просимо Вас скасувати наступні вимоги. У випадку не задоволення даної вимоги ми будемо змушені звернутися до Державної аудиторської служби України та Антимонопольного комітету України для захисту своїх інтересів та з метою притягнення посадових осіб Замовника до відповідальності, визначеної чинним законодавством України.