Шановний Замовнику, 17.04.2020 року було оголошено про відкриті торги на закупівлю UA-2020-04-17-011913-b за предметом: «ДК 021:2015: 30120000-6 — Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку».
Під час аналізу Тендерної документації було виявлено ряд вимог, що суперечать положенням ст. 3 і 5 Закону України (далі – ЗУ) «Про публічні закупівлі» № 922-VIII» від 25.12.2015 року та спричиняють дискримінацію учасників процедури закупівлі.
Серед таких вимог можна виділити наступні:
1. Відповідно до п. 2 Додатку №2 до Тендерної документації наявна вимога наступного змісту: «За кожним найменуванням товару згідно із специфікацією (п.6 Додатку №2 до тендерної документації) учасником повинні бути запропоновані оригінальні витратні матеріали до копіювальної, друкувальної техніки (з урахуванням п. 3 Додатку №2 до тендерної документації). У зв’язку з тим, що переважна кількість найменувань специфікації складається з товару виробників Canon, HP, Xerox та Epson, учасник має надати сканкопії оригіналів листів від виробників цього товару або їх офіційних дистриб’юторів, в яких повинно бути зазначено інформацію щодо гарантії і якості товару. Листи повинні містити інформацію про номер оголошення даної закупівлі, оприлюдненого на вебпорталі Уповноваженого органу з питань закупівель.»
Так вимогу Державної установи «Держгідрографія» щодо надання у складі тендерних пропозицій учасників «листів від виробників товару або їх офіційних дистриб’юторів, в яких повинно бути зазначено інформацію щодо гарантії і якості товару», слід вважати свого роду вимогою про надання гарантії поставки. Проте, чинним законодавством України, яке регулює порядок проведення публічних закупівель встановлений вичерпний перелік способів забезпечення виконання договору про закупівлю (банківська, страхова гарантія та гарантія фінансових установ), до яких лист/інший документ не належить.
До того ж на сьогодні не передбачено жодних обмежень щодо вільного обігу предмету закупівлі та обов’язку компанії-виробника товару (або його офіційного дистриб’ютора) при кожному продажу товару видавати лист або будь який інший документ, що інформує про гарантії і якість товару.
Крім того, виробники (офіційні дистриб’ютори), не практикують видачу декількох таких документів, оскільки в них надається гарантія якості товару, що продається.
Наявність листа/іншого документу від виробника або офіційного дистриб’ютора щодо гарантії та якості товару не зобов’язує постачальника передавати у власність товар саме того виробника, який видав відповідний документ, а отже не може вберегти від закупівлі фальсифікатів, а звідси слідує, що вимога таких документів, є безпідставною, так як не має жодної юридичної сили у відносинах між замовником та постачальником. Крім того, більш дієвим способом попередження постачання фальсифікатів є вимога надання у складі пропозиції видаткових та податкових накладних з кодом товару по УКТ ЗЕД, адже за допомогою зазначеного коду можна визначити митні економічні операції, що проводилися щодо товару, прослідкувати походження товару та порядок здійснення поставки.
Діюче законодавство України передбачає здійснення підприємницької діяльності з підтриманням економічної конкуренції, а саме – змаганням між суб’єктами господарювання з метою здобуття переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, та окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.
Вимога ж надати «листи від виробників товару або їх офіційних дистриб’юторів, в яких повинно бути зазначено інформацію щодо гарантії і якості товару» ставить учасників торгів у залежність від взаємовідносин з виробником чи офіційним дистриб’ютором, тобто є дискримінацією.
Відсутність «листів від виробників товару або їх офіційних дистриб’юторів, в яких повинно бути зазначено інформацію щодо гарантії і якості товару», ніяким чином не впливає й на якісні, та функціональні характеристики товару, який на законних підставах перебуває у особи, що пропонуватиме його на торгах.
Отже, вимога подачі разом з тендерною пропозицією «листів від виробників товару або їх офіційних дистриб’юторів, в яких повинно бути зазначено інформацію щодо гарантії і якості товару» є способом зменшення кола учасників, які відповідали б кваліфікаційним критеріям та мали змогу взяти участь у торгах, що є проявом дискримінації та обмеженням конкуренції.
2. У п. 3 Додатку №2 до Тендерної документації зазначено: «За кожним найменуванням товару згідно із специфікацією (п.6 Додатку №2 до тендерної документації) учасником може бути запропоновано еквівалент. В разі надання еквіваленту товару учасник повинен надати лист (документ) в довільній формі від виробника обладнання, для якого виконується закупівля витратних матеріалів, або його офіційного представництва на території України, щодо можливості використання запропонованого учасником еквіваленту товару із збереженням умов гарантійного обслуговування та без погіршення технічних характеристик і ресурсу відповідного устаткування Замовника, визначених у п.6 Додатку №2 до тендерної документації в колонці: «Найменування товару».»
Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 року тендерна документація повинна містити інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами. Технічна специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим, а специфікація повинна містити вираз «або еквівалент». Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля.
Так хоча у технічній специфікації Тендерної документації поряд з посиланням на конкретну торговельну марку/виробника наявний вираз «або еквівалент», проте, відсутній детальний опис товарів, що закуповуються, а також обґрунтування причини необхідності посилання та конкретну торговельну марку/виробника.
При цьому у Тендерній документації відсутня інформація та підтвердження, що Державна установа «Держгідрографія» у своїй роботі використовує обладнання, яке знаходиться на гарантійному обслуговуванні у виробника, що є єдиною причиною чому Замовник може вимагати від учасників «лист (документ) в довільній формі від виробника обладнання, для якого виконується закупівля витратних матеріалів, або його офіційного представництва на території України, щодо можливості використання запропонованого учасником еквіваленту товару із збереженням умов гарантійного обслуговування та без погіршення технічних характеристик і ресурсу відповідного устаткування Замовника».
Крім того, вимога про необхідність подання у складі пропозиції «листа (документа) в довільній формі від виробника обладнання, для якого виконується закупівля витратних матеріалів, або його офіційного представництва на території України, щодо можливості використання запропонованого учасником еквіваленту товару із збереженням умов гарантійного обслуговування та без погіршення технічних характеристик і ресурсу відповідного устаткування Замовника» призводить до обмеження конкуренції та усуває від участі в торгах учасників, що пропонують еквівалент товару, який за технічними характеристиками відповідає товару виробників та торгових марок, що вказані в Додатку № 2 до Тендерної документації. Так як виробники друкуючих пристроїв, що зазначені у Вашій Тендерній документації у посібниках користувача пристрою зазначають, що вони не мають можливості контролювати конструкцію та якість виготовлення еквівалентів, тому жоден виробник або його офіційне представництво ніколи не погодять можливість використання еквівалентного товару замість оригінального.
Вимога надати «лист (документ) в довільній формі від виробника обладнання, для якого виконується закупівля витратних матеріалів, або його офіційного представництва на території України, щодо можливості використання запропонованого учасником еквіваленту товару із збереженням умов гарантійного обслуговування та без погіршення технічних характеристик і ресурсу відповідного устаткування Замовника» ставить учасників торгів у залежність від взаємовідносин з виробником чи представником товаровиробника в Україні, та стосується виключно учасників, що пропонують еквівалент, тобто є дискримінацією, обмежує конкуренцію, спричиняє штучне завищення видатків замовника на закупівлю витратних матеріалів та може створити сприятливі умови для застосування корупційних схем, що забороняється ст. 3, 5, ч. 4 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 року.
Отже, незважаючи на те, що п. 3 ч. 2 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 року № 922-VIII передбачено можливість участі в торгах учасників, які пропонують товар, що є еквівалентом товару певних виробників/торгових марок, вимога п. 3 Додатку №2 до Тендерної документації обмежує конкуренцію, адже встановлена лише для учасників, що пропонують еквівалент, додаткову та неможливу до виконання вимогу про необхідність подання «листа (документа) в довільній формі від виробника обладнання, для якого виконується закупівля витратних матеріалів, або його офіційного представництва на території України, щодо можливості використання запропонованого учасником еквіваленту товару із збереженням умов гарантійного обслуговування та без погіршення технічних характеристик і ресурсу відповідного устаткування Замовника».
Таким чином, внаслідок дії дискримінаційної вимоги п. 3 Додатку №2 до Тендерної документації усуваються від участі в торгах учасники, що пропонують еквівалент товару, який за технічними характеристиками відповідає товару виробників та торгових марок, що вказані в Додатку №2 до Тендерної документації, що призводить до обмеження конкуренції.
Враховуючи викладене та керуючись положеннями ч. 1 ст. 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 року, вимагаємо:
1. Усунути дискримінаційну умову п. 2 Додатку №2 до Тендерної документації на закупівлю UA-2020-04-17-011913-b за предметом: «ДК 021:2015: 30120000-6 — Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку»: «За кожним найменуванням товару згідно із специфікацією (п.6 Додатку №2 до тендерної документації) учасником повинні бути запропоновані оригінальні витратні матеріали до копіювальної, друкувальної техніки (з урахуванням п. 3 Додатку №2 до тендерної документації). У зв’язку з тим, що переважна кількість найменувань специфікації складається з товару виробників Canon, HP, Xerox та Epson, учасник має надати сканкопії оригіналів листів від виробників цього товару або їх офіційних дистриб’юторів, в яких повинно бути зазначено інформацію щодо гарантії і якості товару. Листи повинні містити інформацію про номер оголошення даної закупівлі, оприлюдненого на вебпорталі Уповноваженого органу з питань закупівель.»
2. Усунути дискримінаційну умову п. 3 Додатку №2 до Тендерної документації на закупівлю UA-2020-04-17-011913-b за предметом: «ДК 021:2015: 30120000-6 — Фотокопіювальне та поліграфічне обладнання для офсетного друку»: «За кожним найменуванням товару згідно із специфікацією (п.6 Додатку №2 до тендерної документації) учасником може бути запропоновано еквівалент. В разі надання еквіваленту товару учасник повинен надати лист (документ) в довільній формі від виробника обладнання, для якого виконується закупівля витратних матеріалів, або його офіційного представництва на території України, щодо можливості використання запропонованого учасником еквіваленту товару із збереженням умов гарантійного обслуговування та без погіршення технічних характеристик і ресурсу відповідного устаткування Замовника, визначених у п.6 Додатку №2 до тендерної документації в колонці: «Найменування товару».»