Причина: нова вимога

Рішення замовника: Вимога відхилена

Умовами розділу 3. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації на закупівлю 31210000-1 — Електрична апаратура для комутування та захисту електричних кіл, (Кінцеві вимикачі) передбачено:
1) надання статуту учасника або інший установчий документ в повному обсязі, зі змінами на кінцевий строк подання тендерних пропозицій (за наявності).
Положення статуту, які містять інформацію про повноваження виконавчого органу товариства на підписання правочинів за результатами торгів не повинні суперечити Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 6 лютого 2018 року № 2275-VIII.
2) для юридичних осіб - документ, що підтверджує повноваження посадової особи учасника процедури закупівлі на підписання договору про закупівлю в разі визнання його переможцем процедури закупівлі (якщо такі повноваження посадової особи учасника процедури закупівлі не закріплені в статутних документах учасника або встановлені обмеження на підписання договорів (угод)), за підписом уповноваженої особи учасника та печаткою.

17 червня 2018 року набув чинності новий Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» № 2275-VIII, відповідно статути ТОВ та ТДВ, що створювалися до 17 червня 2018 року, слід привести у відповідність до вимог нового Закону.
Вчинення значних правочинів ТОВ врегульовано Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Згідно з Законом, якщо вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 50% відсотків вартості чистих активів товариства відповідно до останньої затвердженої фінансової звітності, то такий правочин є значним, а згода на його вчинення надається виключно загальними зборами учасників, якщо інше не передбачено статутом товариства.
Це пряма імперативна норма Закону про ТОВ, яку не можна обійти у Статуті.
Згідно умов тендерної документації Зміївської ТЕС ПАТ «Центренерго» учасником процедури закупівлі ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" надано Статут товариства, затверджений протоколом Загальних зборів учасників № 1 від 06.12.2018 року, в якому не визначено на якому етапі фактично надається згода загальних зборів на вчинення значного правочину, або надання даних щодо вартості чистих активів товариства, які б виключили застосування вимог Закону щодо значних правочинів. Відповідно п. 4.3 Статуту ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" визначено, що питання, віднесені Законом до компетенції вищого органу товариства, не можуть бути віднесені до компетенції інших органів товариства, якщо інше не випливає з цього Статуту.
Відповідно п. 8.5 Статуту ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" визначено, що рішення Загальних зборів учасників оформлюється протоколом та підписується головою та/або учасниками Товариства, які голосували за прийняття відповідних рішень та/або уповноваженою особою Товариства.


Також учасником процедури закупівлі ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" надано копію наказу про призначення генерального директора. Щодо достатності підтвердження повноважень керівника лише наказом про призначення, то потрібно розуміти наступне: Відповідно до частини 1 статті 62 Господарського кодексу України (далі — ГК) підприємство — самостійний суб’єкт господарювання, створений компетентним органом державної влади або органом місцевого самоврядування, або іншими суб’єктами для задоволення суспільних та особистих потреб шляхом систематичного здійснення виробничої, науково-дослідної, торговельної, іншої господарської діяльності в порядку, передбаченому ГК та іншими законами. Підприємство, якщо законом не встановлене інше, діє на підставі статуту. Згідно з частиною 1 статті 65 ГК управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управлінні трудового колективу. Власник здійснює свої права з управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства або інших установчих документів. Наявність статуту юридичної особи також передбачена частиною 2 статті 87 Цивільного кодексу України (далі — ЦК). Вимоги до змісту статутних документів закріплені статтею 88 ЦК, відповідно до якої в цих документах повинно бути зазначено, зокрема: найменування юридичної особи; органи управління товариством, їх компетенція; порядок прийняття рішень; порядок вступу до товариства і виходу з нього. У статутних документах також відображаються інші положення. Для ведення кадрового діловодства має значення зміст розділу «Органи управління підприємством» статуту. При цьому важливим є, ким відповідно до статуту призначається і звільняється від займаної посади директор підприємства (генеральний директор). Якщо в статутних документах така вимога є, прийняття на роботу (призначення на посаду директора) відбувається за наступними документами: заяви про прийняття на роботу (призначення на посаду); наказу про прийняття (призначення) на посаду директора підприємства; контракту (якщо його укладено). Протокол зборів засновників — не кадровий документ, а документ, що належить до основної діяльності підприємства. Цей протокол не може замінити або бути рівнозначним наказу про прийняття (призначення) директора підприємства (товариства). Кадровий наказ про прийняття (призначення) директора підприємства (товариства) повинен бути виданий в обов’язковому порядку, незважаючи на наявність протоколу зборів засновників з цього питання.
Отже, при наданні документів для участі у процедурі закупівлі та укладанні договору, директор ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" повинен отримати згоду Загальних зборів учасників на його укладення та відповідно, така згода (копія протоколу або витяг із протоколу ЗЗУ) повинна бути надана замовнику процедури закупівлі під час проведення процедури, або надати дані щодо вартості чистих активів товариства, які б виключили застосування вимог Закону щодо значних правочинів.
Виходячи з вищенаведеного, наданими документами не підтверджено правоздатність директора ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" на вчинення значного правочину.
Правочин, вчинений без відповідних повноважень, або перевищення повноважень, може бути визнано недійсним судом відповідно до ч. 3 ст. 215 ЦК України, у випадку, якщо будь-яка заінтересована особа заперечить його дійсність.
Згідно вищезазначеного є всі підстави для відхилення пропозиції ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС".

Рішення замовника: Вимога відхилена

Умовами розділу 3. «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації на закупівлю 31210000-1 — Електрична апаратура для комутування та захисту електричних кіл, (Кінцеві вимикачі) передбачено:
1) надання статуту учасника або інший установчий документ в повному обсязі, зі змінами на кінцевий строк подання тендерних пропозицій (за наявності).
Положення статуту, які містять інформацію про повноваження виконавчого органу товариства на підписання правочинів за результатами торгів не повинні суперечити Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 6 лютого 2018 року № 2275-VIII.
2) для юридичних осіб - документ, що підтверджує повноваження посадової особи учасника процедури закупівлі на підписання договору про закупівлю в разі визнання його переможцем процедури закупівлі (якщо такі повноваження посадової особи учасника процедури закупівлі не закріплені в статутних документах учасника або встановлені обмеження на підписання договорів (угод)), за підписом уповноваженої особи учасника та печаткою.
Вчинення значних правочинів ТОВ врегульовано Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Згідно з Законом, якщо вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 50% відсотків вартості чистих активів товариства відповідно до останньої затвердженої фінансової звітності, то такий правочин є значним, а згода на його вчинення надається виключно загальними зборами учасників, якщо інше не передбачено статутом товариства.
Це пряма імперативна норма Закону про ТОВ, яку не можна обійти у Статуті.
Згідно умов тендерної документації Зміївської ТЕС ПАТ «Центренерго» учасником процедури закупівлі ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" надано Статут товариства, затверджений протоколом Загальних зборів учасників № 1 від 06.12.2018 року, в якому не визначено на якому етапі фактично надається згода загальних зборів на вчинення значного правочину. Відповідно п. 4.3 Статуту ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" визначено, що питання, віднесені Законом до компетенції вищого органу товариства, не можуть бути віднесені до компетенції інших органів товариства, якщо інше не випливає з цього Статуту.
Отже, при наданні документів для участі у процедурі закупівлі та укладанні договору, директор ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" повинен отримати згоду Загальних зборів учасників на його укладення та відповідно, така згода (копія протоколу або витяг із протоколу ЗЗУ) повинна бути надана замовнику процедури закупівлі під час проведення процедури, або надати інформацію щодо вартості чистих активів товариства, яка б підтверджувала, що даний правочин не є для товариства значним.
Виходячи з вищенаведеного, наданими документами не підтверджено правоздатність директора ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС" на вчинення значного правочину.
Правочин, вчинений без відповідних повноважень, або перевищення повноважень, може бути визнано недійсним судом відповідно до ч. 3 ст. 215 ЦК України, у випадку, якщо будь-яка заінтересована особа заперечить його дійсність.
Згідно вищезазначеного є всі підстави для відхилення пропозиції ТОВ "ВКФ "ЕЛЕКТРОСЕРВІС".