Згідно ч. 1 ст. 2 Закону “Про публічні закупівлі” (надалі - Закону) “під час здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг, вартість яких є меншою за вартість, що встановлена в абзацах другому і третьому цієї частини, замовники повинні дотримуватися принципів здійснення публічних закупівель, установлених цим Законом, та можуть використовувати електронну систему закупівель з метою відбору постачальника товару (товарів), надавача послуги (послуг) та виконавця робіт для укладення договору”.

У другому абзаці п 4.17.* Тендерної документації (надалі - ТД) зазначено, що “роботи з розробки робочого проекту повинні виконуватися автором проекту або підприємством яке отримало право від автора здійснювати коригування даного проекту. На підтвердження в складі пропозиції надається копія листа про надання права на здійснення коригування проекту, або інформації про те, що учасник є автором проекту”. При цьому в ТД не зазначено автора проєкту та не надано його контактних даних, тому виконати зазначену вимогу, навіть в разі її законності, неможливо.
Вважаємо дану вимогу незаконною з наступних причин:
1. Включивши зазначену вимогу до складу ТД Замовник наділив “автора проєкту” спеціальним правом вирішувати кому і за яких умов надавати дозвіл на коригування його проєкту. А згідно п.25) ч. 1 ст. 1 Закону “спеціальні або ексклюзивні права - права, надані в межах повноважень органом державної влади або органом місцевого самоврядування на підставі будь-якого нормативно-правового акта та/або акта індивідуальної дії, що обмежують провадження діяльності у сферах, визначених цим Законом, однією чи кількома особами, що істотно впливає на здатність інших осіб провадити діяльність у зазначених сферах”. Очевидно, що “автор проєкту” не відноситься до органів державної влади або органів місцевого самоврядування.
2. Згідно вищезазначених умов ТД, автор проєкту має право приймати участь у даній закупівлі. В той же час інші учасники закупівлі мають отримати від нього на це дозвіл, що створює очевидний конфлікт інтересів і корупційні ризики.
3. Згідно ч. 1 ст. 3 Закону зазначена вимога порушує такі принципами здійснення закупівель, як добросовісна конкуренція серед учасників; недискримінація учасників; запобігання корупційним діям і зловживанням. Крім того, вона порушує ч. 3 ст. 5 Закону про заборону встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників та ч. 4 ст. 22 Закону про заборону включення до ТД вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

При включенні зазначеної вимоги до ТД замовник, очевидно, керувався Законом України “Про авторське право і суміжні права”. Але згідно ч. 2 статті 2 Закону “Умови, порядок та процедури закупівель товарів, робіт і послуг регулюються виключно цим Законом та/або Законом України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони", крім випадків, передбачених цим Законом, і не можуть встановлюватися або змінюватися іншими законами України, крім законів, що містять виключно норми щодо внесення змін до цього Закону та/або до Закону України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони".
Якщо згідно договору на розробку проєкту, до якого в рамках даної закупівлі необхідно внести зміни, замовником не було отримано майнові права, то він сам може звернутися до автора проєкту і отримати право на його коригування.

Враховуючи викладене, ПРОСИМО внести зміни в тендерну документацію та прибрати вимогу про надання у складі тендерної пропозиції копію листа від автора проєкту про надання учаснику права на здійснення коригування даного проєкту.