1. Згідно з п.3.1 проекту Договору: Обсяг, вартість та термін виконання робіт визначаються прикладеними до Договору календарним графіком виконання робіт і договірною ціною, які є невід’ємною частиною даного Договору. Договірна ціна складає ___________________грн., у тому числі ПДВ ___________ грн. Договірна ціна складається згідно з Правилами визначення вартості будівництва – ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 (з урахуванням змін та доповнень). «Підрядник» не вимагає уточнення договірної ціни у зв'язку із зростанням цін на ресурси, що використовуються для виконання робіт, у разі, коли строки виконання цих робіт порушені з вини «Підрядника». У таких випадках ціни на ресурси визначаються відповідно до цін, що діяли на зазначений в Договорі строк закінчення робіт. Додаткові витрати на виконання робіт, пов'язані із зростанням цін на ресурси після зазначеного строку, компенсуються «Підрядником». При цьому, за змістом п.21 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, які затверджені постановою КМУ №668 від 01.08.2005 (далі – Загальні умови) договірна ціна у договорі підряду визначається на основі кошторису як приблизна або тверда. Замовником у проекті Договору не визначено, який саме вид договірної ціни встановлюється в рамках цього договору підряду. 2. Згідно з п.3.3 проекту Договору: Обсяг фінансування на ________ рік визначений згідно з виділеними бюджетними коштами і складає _____________ грн., у тому числі ПДВ ________________ грн. за рахунок ________________________________________________________________________. Обсяг фінансування на поточний рік може бути зменшений залежно від фактичного фінансування. Крім того, додатком №3 «План фінансування» до проекту Договору передбачається фінансування робіт протягом 2020 та 2021 року. При цьому, Замовником в порушення п.84 Загальних умов не визначено обсяги фінансування робіт за роками. Більше того, п.3.3 Договору взагалі не передбачає ні джерел фінансування (зокрема, за рахунок коштів Державного фонду регіонального розвитку згідно розпорядження КМУ №211-р від 26.02.2020, а також за рахунок коштів місцевого бюджету), ні розподілу фінансування за роками. 3. Згідно з п.4.2 проекту Договору: «Замовник” може перерахувати “Підряднику”: -Для об’єктів будівництва і реконструкції аванс у розмірі не більше 30% річного обсягу фінансування. “Підрядник” зобов'язується використати одержаний аванс відповідно до вимог п.19 постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 №1764 (із змінами). По закінченні терміну невикористані кошти повертаються “Замовнику”. - Для об’єктів капітального ремонту попередню оплату у розмірі не більше 30% річного обсягу фінансування. “Підрядник” зобов'язується використати одержану попередню оплату відповідно до вимог пп. 3 п.1 та п. 2 постанови Кабінету Міністрів України від 23.04.2014 №117 (зі змінами). По закінченні терміну невикористані кошти повертаються “Замовнику”. “Підрядник” підтверджує використання коштів отриманої попередньої оплати актами виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ 2в і довідками про вартість виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ 3. Таким чином, Замовником чітко не визначено порядок розрахунків між сторонами: на умовах авансування вартості матеріалів, необхідних для виконання робіт, на підставі ПКМУ №1764 від 27.12.2001; чи на умовах попередньої оплати вартості будівельних робіт. Крім того, Замовником взагалі не враховано, що постанова КМУ «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» №117 від 23.04.2014 взагалі втратила чинність з 01.01.2020 у зв’язку із прийняттям постанови КМУ «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» №1070 від 04.12.2019, яка на сьогоднішній день регламентує питання здійснення попередньої оплати товарів, робіт та послуг, що закуповуються бюджетними установами. 4. З аналізу пунктів 4.3 – 4.5 проекту Договору вбачається, що Замовником не врегульовано питання часу, протягом якого Підрядник має скласти акт виконаних робіт (КБ-2в) та довідку про вартість виконаних будівельних робіт (КБ-3), часу, протягом якого Замовник перевіряє ці документи, а також часу, протягом якого Замовник здійснює оплату складених Підрядником та перевірених Замовником документів, що підтверджують обсяги та вартість виконаних будівельних робіт. 5. Згідно з п.п.6.2.7 проекту Договору: Замовник має право, зокрема, не приймати роботи, виконані з використанням матеріальних ресурсів, які не відповідають установленим вимогам та на які не представлені документи, передбачені п.п. 6.3.16., 11.2.2. Договору. При цьому, відповідно до п.п.6.3.16 проекту Договору: Підрядник зобов’язаний, зокрема, укладати угоди на постачання тепло-, електроенергії, води та водовідведення на період виконання робіт з встановленням відповідних лічильників. У зв’язку із цим вбачається, що підпунктом 6.3.16 проекту Договору не передбачається будь-яких обов’язків Підрядника щодо надання документів,які підтверджують використання матеріальних ресурсів, котрі відповідають установленим вимогам. Такі обов’язки Підрядника передбачені п.п.6.3.17 проекту Договору. Тому вважаємо, що Замовником у п.п.6.2.7 проекту Договору зазначене не вірне посилання на інше положення проекту Договору, а саме: замість вірного «п.п.6.3.17 …» помилково зазначено «п.п.6.3.16 …». 6. З аналізу пункту 6.4 проекту Договору вбачається, що Замовником в порушення вимог п.30 Загальних умов не зазначені такі права підрядника, як: 1) вимагати від замовника підвищення договірної ціни у разі істотного зростання після укладення договору підряду цін на ресурси, відповідальність за забезпечення якими покладено на підрядника, а також цін на послуги, що надавалися йому третіми особами, а у разі відмови замовника - розірвання договору підряду в установленому порядку; 2) відмовитися від договору підряду і вимагати відшкодування збитків у разі внесення до проектної та кошторисної документації змін, що потребують виконання додаткових робіт, вартість яких перевищує 10 відсотків договірної ціни; 3) на відшкодування завданих йому збитків відповідно до законодавства та договору підряду. 7. Згідно з п.7.3 проекту Договору: у випадку невиконання “Підрядником” зобов'язань, передбачених у пунктах 4.2, 4.3 Договору, за кожний день порушення “Замовником” застосовуються штрафні санкції у розмірі облікової ставки Національного банку України. При цьому, п.4.3 проекту Договору не встановлює будь-яких обов’язків Підрядника, за порушення яких він міг би нести відповідальність. Це положення проекту Договору лише регламентує питання щодо підстав для обліку та оплати будівельних робіт. 8. Згідно з п.7.10 проекту Договору: зобов’язання «Замовника» по оплаті робіт, інших платежів за цим Договором вважається виконаним належним чином за умови вчинення «Замовником» дій, передбачених п. 6.1.7. цього Договору. «Замовник», за умови вчинення дій, передбачених п. 6.1.7. цього Договору, не несе відповідальності за не проведення платежів органом Державної казначейської служби України за цим Договором. «Підрядник» не пред’являє претензій «Замовнику» за не проведення платежів органом Державної казначейської служби України. Таким чином, Замовником у проекті Договору зазначається, що належним виконанням обов’язку щодо оплати виконаних будівельних робіт є надання до територіальних органів Державної казначейської служби України відповідного платіжного доручення. Згідно з абз.1 п.1.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов’язань» №14 від 17.12.2013 грошовим, за змістом статей 524, 533-535, 625 Цивільного кодексу України, є виражене в грошових одиницях (національній валюті України чи в грошовому еквіваленті в іноземній валюті) зобов’язання сплатити гроші на користь іншої сторони, яка, відповідно, має право вимагати від боржника виконання його обов’язку. Згідно з п.30.1 статті 30 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні» переказ вважається завершеним з моменту зарахування суми переказу на рахунок отримувача або її видачі йому в готівковій формі. Таким чином, моментом належного виконання грошового зобов’язання є момент зарахування грошових коштів на рахунок отримувача або момент їх видачі отримувачу готівкою. Аналогічний висновок викладено і у п.1.4 згаданої постанови Пленуму Вищого господарського суду України. Таким чином, встановлені Замовником у п.7.10 проекту Договору положення щодо визнання дій по наданні платіжного доручення до Державної казначейської служби України належним виконанням його обов’язків стосовно оплати виконаних робіт суперечить вимогам ст.ст..524, 533-535, 625 Цивільного кодексу України, ст.30 ЗУ «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», а також роз’ясненням, що викладені у постанові Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов’язань» №14 від 17.12.2013. Належним виконанням обов’язку Замовника щодо оплати будівельних робіт за Договором має визнаватися факт зарахування таких коштів на рахунок Підрядника. 9. З аналізу розділу 7 «Відповідальність сторін» проекту Договору вбачається, що відповідальність у випадку невиконання чи неналежного виконання обов’язків за Договором несе лише Підрядник. При цьому, цими положеннями проекту Договору взагалі не визначається будь-яка відповідальність Замовника за невиконання чи неналежне виконання обов’язків з його боку. У даному випадку має місце однобічність у регламентації питання про відповідальність сторін за договором підряду. На нашу думку, питання щодо регулювання відповідальності сторін за договором підряду у проекті Договору мають відповідати вимогам пунктів 110 – 116 Загальних умов. 10. Згідно з п.9.2 проекту Договору: “Підрядник”, у разі порушення законних інтересів “Замовника”, зобов'язаний поновити їх, не чекаючи пред'явлення йому претензії чи звернення до суду. При цьому, у відповідності до п.114 Загальних умов сторона, що порушила майнові права або законні інтереси іншої сторони, зобов'язана поновити їх, не чекаючи пред'явлення їй претензії чи звернення до суду. Таким чином, п.9.2 проекту Договору не відповідає вимогам п.114 Загальних умов, оскільки обов’язок щодо поновлення порушених прав чи інтересів без очікування надходження претензії чи звернення до суду має покладатися не тільки на Підрядника, але й на Замовника. 11. Згідно з п.11.1.1 проекту Договору: “Замовник” забезпечує Об’єкт проектно-кошторисною документацією у двох примірниках, затвердженою відповідно до чинного законодавства. Разом із цим, згідно з п.48 Загальних умов сторона, що забезпечує роботи (будівництво об'єкта) проектною документацією, зобов'язана протягом установленого договором підряду строку передати іншій стороні чотири примірники проектної документації, якщо інше не передбачено договором підряду. Додаткові примірники проектної документації передаються за домовленістю сторін. Таким чином, вимогами чинного законодавства передбачається передача чотирьох (а не двох) примірників проектної документації по об’єкту будівництва. Більше того, покладені на підрядника обов’язки, що передбачені п.11.1.3 проекту Договору, об’єктивно неможливо виконати при наявності у нього лише двох примірників проектної документації. 12. Згідно з п.11.8.6 проекту Договору: істотні умови договору про закупівлю не повинні змінюватися після підписання договору до повного виконання зобов'язань сторонами, крім випадків, передбачених ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі». Звертаємо увагу Замовника, що з 19.04.2020 року набирає чинності нова редакція Закону України «Про публічні закупівлі», яка у статті 36 не передбачатиме регламентації питання щодо неможливості внесення змін до істотних умов договору про закупівлю. Такі положення містяться у частині 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції, що діятиме з 19.04.2020). У зв’язку із цим пропонуємо Замовнику розглянути питання що формулювання цього положення проекту Договору без посилання на конкретну статтю Закону України «Про публічні закупівлі», а лише на сам цей законодавчий акт. 13. Згідно з п.11.9.1 проекту Договору: ризик випадкового знищення або пошкодження Об’єкту несе “Підрядник” до його прийняття в експлуатацію. При цьому, підрядник зобов’язаний, зокрема, передати “Замовнику” у порядку, передбаченому законодавством та Договором підряду, закінчені роботи (п.п.6.3.7 проекту Договору); звільнити будівельний майданчик після завершення робіт (очистити від сміття, непотрібних матеріальних ресурсів, тимчасових споруд, приміщень тощо) для прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об’єкту (п.п.6.3.20 проекту Договору). У зв’язку із цим Підрядник об’єктивно не матиме доступу (а як наслідок і змоги нести ризики щодо випадкового знищення або пошкодження об’єкту) до об’єкта будівництва після приймання-передачі усього комплексу виконаних будівельних робіт, яке здійснюється шляхом підписання остаточних акта виконаних будівельних робіт (КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт (КБ-3). Тому, на нашу думку, доцільно визначити, що ризик випадкового знищення або пошкодження Об’єкту несе “Підрядник” до його приймання-передачі за результатами виконаних будівельних робіт, а не до його прийняття в експлуатацію. 14. З додатку №1 «Протокол погодження договірної ціни» до проекту Договору вбачається (останній абзац), що «Цей протокол є підставою для проведення взаємних розрахунків між Підрядником та Замовником та являється невід’ємною частиною договору». Звертаємо увагу Замовника, що відповідно до ч.1 ст.875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Згідно з ч.1 та абз.абз..1, 5 ч.2 ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи (ч.1); первинні та зведені облікові документи можуть бути складені у паперовій або в електронній формі та повинні мати такі обов'язкові реквізити, зокрема, зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції (абз.абз..1, 5 ч.2). Відповідно до абз.2 п.2.1 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, яке затверджене наказом Міністерства фінансів України №88 від 24.05.1995 та зареєстроване в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 за №168/704, господарські операції - це факти підприємницької та іншої діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов'язань і фінансових результатів. Таким чином, під час укладення та виконання договору будівельного підряду має місце дві господарські операції: з боку підрядника – виконання будівельних робіт, з боку замовника – оплата таких робіт. Підставою ж для проведення взаємних розрахунків між сторонами (тобто, підставою господарської операції з боку замовника за договором будівельного підряду) може бути лише первинний документ, який містить такий обов’язковий реквізит, як зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції. Тобто, такий первинний документ повинен відображати суть господарської операції, яка була надана підрядником за договором будівельного підряду (іншими словами – суть самої послуги, яка була надана). У свою чергу, додаток №1 «Протокол погодження договірної ціни» до проекту Договору не містить будь-яких відомостей стосовно здійснення будь-якою зі сторін Договору будь-якої господарської операції (в т.ч. господарської операції з боку підрядника, яка повинна бути оплачена за змістом договору будівельного). Цим документом не підтверджується, які саме роботи було надано Замовникові, коли саме їх було виконано, у якому саме обсязі їх було виконано. Цим «протоколом» підтверджується лише факт досягнення згоди між сторонами стосовно вартості будівельних робіт, які мають бути надані з боку підрядника. Таким чином, додаток №1 «Протокол погодження договірної ціни» до проекту Договору не є первинним документом бухгалтерського обліку (оскільки не містить відомостей щодо змісту та обсягу господарської операції, одиниці виміру господарської операції тощо) та не може бути підставою для здійснення іншої господарської операції – оплати виконаних робіт. 15. З додатку №3 «План фінансування» до проекту Договору вбачається, що він підлягає підписанню з боку Підрядника та Замовника, а також погоджується керівником Замовника. При цьому, у відповідності до п.83 Загальних умов фінансування робіт (будівництва об'єкта) проводиться за планом, який складається замовником, узгоджується з інвестором (головним розпорядником бюджетних коштів) та підрядником і є невід'ємною частиною договору підряду. План фінансування будівництва складається на підставі титулу будови (об'єкта), проекту організації будівництва з урахуванням календарних графіків виконання робіт і порядку проведення розрахунків за виконані роботи. Сторони узгоджують план фінансування будівництва у порядку, визначеному договором. У зв’язку із цим додаток №3 «План фінансування» до проекту Договору повинен бути складений Замовником, узгоджений з головним розпорядником бюджетних коштів Замовника (при чому, з головним розпорядником бюджетних коштів як стосовно коштів місцевого бюджету, так і стосовно коштів Державного фонду регіонального розвитку – у випадку фінансування робіт за рахунок цього джерела), а також узгоджений з підрядником. 16. З додатку №3 «План фінансування» до проекту Договору вбачається, що фінансування робіт передбачається здійснювати не тільки у 2020 році, але й у 2021 році. При цьому, згідно з п.10.1 проекту Договору: даний Договір набирає чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2020 року … . Таким чином, не зрозумілим є ані обсяги фінансування робіт як у 2020 так і у 2021 році (повинні зазначатися у п.3.3 проекту Договору), ані строки проведення будівельних робіт (повинні зазначатися у п.5.1 проекту Договору), ані строк дії самого Договору (п.10.1 проекту Договору). У зв’язку із цим просимо Замовника приділити особливу увагу, що строк дії договору (істотна умова договору), як і інші визначені п.5 Загальних умов істотні умови договору підряду, після підписання цього Договору не зможуть бути змінені з огляду на вимоги ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі» (у його чинній на сьогоднішній день редакції). З огляду на викладене, на нашу думку, у даному випадку Замовнику необхідно чітко визначитись зі строком дії майбутнього Договору, обсягами фінансування як у поточному так і у наступних роках (у випадку дії договору протягом декількох років), конкретними датами початку та закінчення будівництва. 17. З додатку №3 «План фінансування» до проекту Договору вбачається, що обсяги фінансування робіт на поточний 2020 рік зазначені єдиною сумою. Згідно з п.84 Загальних умов план фінансування будівництва складається на весь період будівництва за роками, а на поточний рік - за місяцями з визначенням джерел та напрямів фінансування (видами витрат). Щомісячний розподіл коштів для перехідних об'єктів будівництва щороку узгоджується сторонами у визначені договором підряду строки. Відповідно до договору підряду замовник має право у визначені строки уточнити план фінансування будівництва на поточний рік з урахуванням наявних у нього коштів, обсягів фактично виконаних робіт тощо. У зв’язку із цим повідомляємо Замовника, що ним в порушення вимог п.84 Загальних умов не складено план фінансування на поточний рік за місяцями. Крім того, додаток №3 «План фінансування» до проекту Договору не містить джерел і відповідних їм обсягів фінансування робіт (місцевий бюджет, кошти ДФРР тощо).