Надання інформації про усунення порушення замовником

Тендерним комітетом КП КПС ШРБУ прийнято до уваги зазначені висновки. Щодо відсутності посилання, слід пояснити, що дійсно в електронній системі посилання та обґрунтування застосування переговорної процедури не міститься. Але, на сторінці переговорної процедури на закупівлю бітумної емульсії у вкладці тендерна документація оприлюднено протокол тендерного комітету №63 від 18 березня 2020 р., в якому зокрема міститься обґрунтування проведення переговорної процедури. В порядку денному протоколу зазначене наступне: «Доповідач повідомив, що відповідно до п.4 частини другої ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» переговорна процедура закупівлі застосовується, якщо замовником було двічі відмінено тендер через відсутність достатньої кількості учасників, при цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації. Відповідно до річного плану закупівель (зі змінами) на 2020 р. для потреб КП «КПС ШРБУ» необхідно здійснити закупівлю бітумної емульсії ТОВ «Термінал-МК» (ДК 021:2015 (CPV) - 44110000-4 Конструкційні матеріали у кількості 100 т. (орієнтовно) протягом 2020 р. за переговорною процедурою». Пунктом 4 частини 2 ст.35 Закону визначено, що переговорна процедра закупівлі застосовується замовником: якщо замовником було двічі відмінено тендер через відсутність достатньої кількості учасників, при цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації. Таким чином, для обґрунтування правових підстав застосування переговорної процедури і укладення договору необхідно декілька умов: -двічі відмінений тендер через відсутність достатньої кількості учасників; - предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики не відрізняються від вимог тендерної документації; - вимоги до учасника не повинні відрізнятися від вимог, що визначені в тендерній документації. Рішення про застосування переговорної процедури приймалось тендерним комітетом в зв'язку з тим, що двічі була відмінена процедура відкритих торгів за предметом закупівлі бітумна емульсія в кількості 100 тн за кодом закупівлі ДК 021:2015 (CPV) - 44110000-4 Конструкційні матеріали, через відсутність достатньої кількості учасників, на підставі п.4) ч. 2 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі». За результатами переговорної процедури №UA-2020-03-18-003612-b між КП КПС ШРБУ та ТОВ «Термінал-МК» був укладений Договір поставки №135 від 30.03.2015 р. За умова ми укладеного Договору Постачальник зобов’язується в 2020 році поставити Покупцю товар, зазначений в тендерній пропозиції, а Покупець – прийняти і оплатити такий товар. Найменування товару – бітумна емульсія. Код ДК 44110000-4 Конструкційні матеріали. Кількість товару – 100 тн. Таким чином, між Замовником та ТОВ «Термінал –МК» був укладений договір за аналогічним предметом закупівлі з відповідними кількісними та якісними характеристиками. Тобто фактично правові підстави для застосування переговорної процедури на закупівлю бітумної емульсії в кількості 100 тн. на момент її проведення існували, але вони частково відображені в протоколі №63 від 18 березня 2020 р. (далі- Протокол) та в електронній системі. Під час проведення переговорної процедури Замовник керувався наступним. У відповідності до абзацу 2 частини 35 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник під час проведення переговорів вимагає від учасника подання ним підтвердженої документально інформації про відповідність учасника кваліфікаційним вимогам відповідно до статті 16 цього Закону. Статтею 16 Закону України, передбачено, що Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:наявність обладнання та матеріально-технічної бази;наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. До електронної форми по процедурі №UA-2020-03-18-003612-b додані всі документи, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям постачальника ТОВ «Термінал-МК», а саме додані документи, що підтверджують наявність обладнання та матеріально-технічної бази, наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Таким чином, кваліфікацію учасника пітверджена у спосіб, передбачений Законом. Щодо умов укладеного Договору. Частиною 4 статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Під час проведення переговорної процедури на закупівлю бітуму, віповідна ціна пропозиції була зазначена в укладеному договорі №135 від 30.03.2020 р. (далі- Договір) Також, статтею 36 Закону України «Про публічні закупівлі» визначені істотні умови Договору про закупівлю що не можуть змінюватися після його підписання. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 4) продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); 6) зміни ціни у зв’язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; 8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини п’ятої цієї статті. Підписаний між КП КПС ШРБУ та ТОВ «Термінал- МК» Договір містить всі істотні умови договору, що визначені частиною 4 статті 36 Закону, та були передбачені в проекті Договору (Додаток 4 до тендерної документації) по відміненим процедурам закупівлі за №UA-2020-02-11-000446-а, та за № UA-2020-02-27-000314-b. Слід додати, що Закон України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) в редакції, що діяла на момент проведення переговорної процедури закупівлі, прямо не передбачав, що при проведенні переговорної процедури Замовник повинен укладати ідентичний договір. Пунктом 3.3 укладеного Договору передбачено місце поставки товару : м. Кременчук, вул. Бетонна, 128. Наше підприємство складається з кількох територіально відділених підрозділів. Бітумна емульсія придбається Замовником з метою використання у виробництві асфальтобетонної суміші, яка виробляється на асфальтобетонній дільниці, що територіально знаходиться на іншій адресі – м. Кременчук, вул. Бетонна, 128 (Копію свідоцтва №216 Виконавчого комітету Кременчуцької міської Ради, про присвоєння поштової адреси асфальтобетонної дільниці до відповіді додаємо). Відповідальною особою в оголошенні було помилково вказано, як місце поставки товару, юридична адреса Замовника: м. Кременук, вул. Махоркова, 35. Підсумовуючи вищевикладене, слід зазначити, що вважаємо, що переговорна процедура, яка проведена Замовником відповідає вимогам статті 35, 36 Закону, в редакції, що діяла на момент укладення Договору, тому розірвання Договору є неможливим. Крім того, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, встановлених Законом. Частиною 1 статті 651 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Частиною 1 ст.188 Господарського кодексу України визначено, що зміна та розірвання Господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором. Відповідно до п. 6.2.1 Договору Покупець має право в односторонньому порядку відмовитися від збов'язання та достроково розірвати його у разі невиконання Постачальником зобов'язань, викладених у даному Договорі, повідомивши про це Постачальника за 3 дні до розірвання. Оскільки ТОВ «Термінал-МК» не порушив взятих на себе зобов’язань за Договором, КП КПС ШРБУ не має достатніх правових підстав розірвати договір в односторонньому порядку. Відповідно до частини першої ст. 37 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі: його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону; його укладення в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;його укладення з порушенням строків, передбачених частиною другою статті 32 та абзацом восьмим частини третьої статті 35 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону. Жодного із вищезазначених порушень допущено не було, отже Замовник не може розірвати договір чи вважати його нікчемним в розумінні Закону. Підсумовуючи вищевикладене, слід зазначити, що відповідне внесення інформації в електронному вигляді про правові підстави застосування переговорної процедури, посилання на номера процедур закупівлі, обґрунтування, є технічно неможливим. Щодо розірвання укладеного Договору, вважаємо, що достатніх законних правових підстав для цього немає. Висновок ДАСУ від 27.11.2020 р. тендерним комітетом КП КПС ШРБУ прийнято до уваги та розглянутий на засіданні тендерного комітету, з метою неухильного дотримання законодавства та удосконалення.

2020-12-02 16:05:53

• Відповідь ДАСУ.pdf
• Електронний підпис