Рішення замовника: Вимога відхилена

Шановний учасник! Тендерним комітетом уважно була розглянута Ваша вимога (скарга) щодо рішення про дискваліфікацію Вашої тендерної пропозиції. За результатами розгляду повідомляємо, що Ваша вимога (скарга) не підлягає задоволення, з огляду на наступне:
Вимоги до предмету закупівлі, а також кваліфікаційні та інші вимоги до учасників торгів встановлюються замовником у тендерній документації. Учасники мають подати замовнику тендерну пропозицію відповідно до вимог тендерної документації замовника. Невідповідність тендерної пропозиції умовам тендерної документації є підставою для її відхилення замовником (ст. 30 ЗУ «Про публічні закупівлі»). При цьому для вирішення питання щодо відхилення тендерної пропозиції не має значення ступінь такої невідповідності, тобто навіть незначне невиконання вимог тендерної документації, окрім допущення формальних (несуттєвих) помилок, є законною підставою для відхилення документів учасника.
У пункті 17 розділу ІІІ «Інші документи» Додатку 2 до Тендерної документації було визначено, щоучасники – товариства з обмеженою, додатковою відповідальністю мають надати у складі тендерної пропозиції бухгалтерську довідку за підписом керівника та головного бухгалтера товариства (за наявності такої посади в товаристві) про розмір чистих активів товариства на кінець попереднього кварталу. У разі, якщо сума договору про закупівлю більше 50% чистих активів товариства, учасники повинні були до довідки також надати замовнику рішення загальних зборів учасників (або іншого компетентного органу товариства) про надання згоди на укладання договору, передбаченого умовами даної закупівлі. Підставою для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЧІЗ МІЛК» стало те, що учасником не було надано рішення загальних зборів учасників (або іншого компетентного органу товариства) про надання згоди на укладання договору, передбаченого умовами даної закупівлі. Надання такої згоди для даного учасника є обов’язковим, оскільки, згідно з наданою учасником бухгалтерською довідкою, чисті активи товариства на кінець 31.12.2019 року становлять 287,0 тис. грн., а очікувана вартість закупівлі становить більше 50% чистих активів ТОВ «ЧІЗ МІЛК».
Щодо наведених учасником у вимозі (скарзі) доводів про те, що учасник не зобов’язаний надавати згоду загальних зборів учасників на укладання договору, оскільки генеральний директор товариства не має обмежень щодо підписання договорів, у тому числі за ціновим критерієм, відповідно до повноважень визначених у статуті товариства, погодитися не можна, з огляду на наступне:
ТОВ «ЧІЗ МІЛК» у складі тендерної пропозиції був наданий статут товариства у редакції 2016 року. Слід зазначити, що 17 червня 2018 року набрав чинності Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», яким внесено зміни до прав і обов’язків учасників товариств з обмеженою відповідальністю та порядку створення, діяльності та припинення товариств. Відповідно до даного закону товариства з обмеженою відповідальністю та товариства з додатковою відповідальністю мали привести своїстатути у відповідність до законодавствапротягом 12 місяців, тобто до 17 червня 2019 року. Післянастаннявказаноїдати, положення статуту, які не відповідатимутьчиномузаконодавству, втрачають свою чинність і не підлягатимутьзастосуванню. Отже, положення нового Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковоювідповідальністю» маютьпріоритет перед положеннями статуту компанії.
Зокрема, у ч. 2 ст. 44 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» міститься норма: рішення про надання згоди на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 50 відсотків вартості чистих активів товариства відповідно до останньої затвердженої фінансової звітності, приймаються виключно загальними зборами учасників, якщо інше не передбачено статутом товариства.
Таким чином, якщо у статуті прямо не визначено, що правочин товариства, який перевищує 50 відсотків вартості чистих активів товариства, вважається схваленим товариством на підставі статуту та не потребує прийняття окремого рішення загальних зборів учасників про надання згоди на його вчинення, відповідно до чинного законодавства повинна бути наявна згода загальних зборів учасників товариства на укладання такого правочину.
Наданий у складі тендерної пропозиції статут ТОВ «ЧІЗ МІЛК» не містить жодних положень, яким чином правочин товариства, що перевищує 50% чистих активів товариства, вважається схваленим товариством на підставі статуту, отже у цьому випадку товариство має керуватися нормами Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».
Таким чином, згідно з чинним законодавством, ТОВ «ЧІЗ МІЛК» мав надати рішення загальних зборів учасників (або іншого компетентного органу товариства) про надання згоди на укладання договору, так як сума закупівлі становить більше 50% чистих активів товариства.
Незважаючи на те, що пропозиція учасника ТОВ «ЧІЗ МІЛК» є економічно вигідною, замовник не може визначити даного учасника переможцем закупівлі, оскільки останнім не надано всіх документів, які вимагалися тендерною документацією. Визнання даного учасника переможцем закупівлі буде дискримінувати всіх інших учасників закупівлі.