Надання інформації про усунення порушення замовником

Згідно висновку про результати моніторингу закупівлі, Державної аудиторської служби України, від 20.01.2021р. ID: UA-M-2020-12-31-000024 на закупівлю підрядних робіт по об’єкту « Відокремлений підрозділ «Інфекційна лікарня» комунальної установи «Територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» по вул. Кізіярській, 48,м. Мелітополь, Запорізька область - капітальний ремонт » (код з ДК 021:2015: 45453000-7 - Капітальний ремонт і реставрація), ID: UA-2020-02-21-002462-b, яка проводилась Відділом капітального будівництва Мелітопольської міської ради Запорізької області, встановлено порушення законодавства в частині розгляду та/або відхилення (не відхилення) замовником тендерної (тендерних) пропозиції (пропозицій). За результатами розгляду тендерної пропозиції ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» установлено порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 30 Закону. З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів. Перш за все повідомляємо, що 22 грудня 2014 року Україна та Європейський інвестиційний банк (ЄІБ) уклали Фінансову угоду щодо фінансування Надзвичайної кредитної програми для відновлення України обсягом 200 млн. євро, метою якої є якнайшвидше відновлення маломасштабної багатогалузевої пошкодженої інфраструктури для подолання наслідків конфлікту в Східній Україні (Угоду ратифіковано Законом № 346-VIII від 22.04.2015). В рамках вказаної фінансової угоди здійснюється закупівля підрядних робіт по об’єкту « Відокремлений підрозділ «Інфекційна лікарня» комунальної установи «Територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» по вул. Кізіярській, 48,м. Мелітополь, Запорізька область - капітальний ремонт » (код з ДК 021:2015: 45453000-7 - Капітальний ремонт і реставрація), ID: UA-2020-02-21-002462-b. Відповідно до ч. 2 ст. 6 Закону України «Про публічні закупівлі», серед іншого, передбачає, що закупівля товарів, робіт і послуг за кошти кредитів, позик, грантів, що надані відповідно до міжнародних договорів України Міжнародним банком реконструкції та розвитку, Міжнародною фінансовою корпорацією, Багатостороннім агентством з гарантування інвестицій, Міжнародною асоціацією розвитку, Європейським банком реконструкції та розвитку, ЄВРОПЕЙСЬКИМ ІНВЕСТИЦІЙНИМ БАНКОМ, Північним інвестиційним банком, а також іншими міжнародними валютно-кредитними організаціями, здійснюється згідно з правилами і процедурами, встановленими цими організаціями, а в разі невстановлення таких правил і процедур - відповідно до цього Закону, з урахуванням принципів, встановлених у статті 5 цього Закону. Договір про закупівлю укладається в письмовій формі, відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом. Договір відповідно до цієї закупівлі набирає чинності з моменту отримання резолюції Європейського інвестиційного банку (тут і далі – ЄІБ) «без заперечень». У разі ненадання ЄІБ резолюції «без заперечень» договірні відносини вважаються такими, що не розпочинались. Жодна зі Сторін не несе відповідальності за резолюцію ЄІБ. Стосовно встановленого порушення законодавства в частині розгляду та/або відхилення (не відхилення) замовником тендерної (тендерних) пропозиції (пропозицій), повідомляємо наступне, Товариством з обмеженою відповідальністю «АБЗ –ПРОМБУД» в складі тендерної пропозиції надано довідку від 10.03.2020 № 10/03-1 про наявність у учасника торгів документально підтвердженого досвіду виконання двох аналогічних договорів на підставі якої, Учасник підтверджує виконання аналогічних договорів, актами виконаних робіт КБ-2в та довідками про вартість виконаних будівельних робіт КБ-3. Насамперед саме, наявність вищезазначених документів є належним підтвердженням наявності у Учасника досвіду ВИКОНАННЯ аналогічних договорів. Сам по собі укладений Учасниками договір не може свідчити про його належне виконання, оскільки виконання договору може бути здійснено і неналежним чином, а ось підтвердження актами виконаних робіт свідчить саме про те що у Замовників підрядних робіт відсутні будь які заперечення до підрядної організації. Щодо надання листа – відгуку ВК «ТЄМП» від 03.02.2020 без зазначення інформації, про виконання робіт та введення в експлуатацію, повідомляємо, що замовник ВКБ ММР ЗО відповідно п.7 ст.28 має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. На підставі вищесказаної інформації, повідомляємо, що Замовник звернувся за підтвердженням інформації до Виробничого кооперативу «ТЕМП». Підприємством підтверджено, що об’єкт : «Реконструкція складських приміщень та адміністративної будівлі за адресою: вул. 8-го Березня, 6 в м. Мелітополь», введено в експлуатацію, та роботи завершені в повному обсязі. Тому у Замовника немає жодних нарікань і претензій до виконання робіт. Підприємство ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» (підрядник) зарекомендувало себе як сумлінний виконавець будівельних робіт. Тому тендерним комітетом відділу капітального будівництва Мелітопольської міської ради Запорізької області було прийнято рішення відносно, відсутності інформації у листі - відгуку стосовно введення в експлуатацію об’єкту/завершення робіт від ВК «ТЄМП», визнати формальною несуттєвою помилкою, що зовсім не впливає на зміст тендерної пропозиції Учасника. Стосовно листа – відгуку Замовника від 11.02.2020 № 139/01-85 зазначено, що ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» виконувало роботи по об’єкту, зокрема згідно з договором № 7Р/19 від 25.07.2019, підприємство має в наявності необхідну техніку, відпрацьовану технологію виробництва будівельних робіт і здатне виконувати великі обсяги робіт. Персонал відповідає кваліфікаційним вимогам, та здатний швидко виконувати будівельні роботи за прийнятими зобов’язаннями. Під час проведення робіт ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» зарекомендувало себе як надійний виконавець, що чітко дотримувався робочого проекту, графіку робіт та поставлених завдань. Стосовно, цього надаємо пояснення, що перш за все Замовник повинен дотримуватись Закону України «Про Публічні закупівлі», а саме: ст. 3 Закону визначено, що одним із принципів здійснення закупівель є недискримінація учасників, ст. 5 Закону встановлює наступні правила, покликані забезпечити недискримінацію учасників: рівність умов участі у закупівлях вітчизняних та іноземних учасників всіх форм власності та організаційно правових форм; обов'язок замовника забезпечити вільний доступ всім учасникам до інформації про закупівлю; заборона замовнику встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. У зв’язку з тим, що Учасником відповідної закупівлі ТОВ «АБЗ ПРОМБУД», надано лист – відгук Замовника від 11.02.2020 № 139/01-85, без зазначення інформації про виконання робіт та введення в експлуатацію, але під час розгляду пропозиції Учасника тендерним комітетом встановлено наступний факт добросовісного виконання аналогічних договорів, а саме: договір від 25.07.2019 № 7Р/19 «Будівництво водно-спортивного комплексу (плавального басейну) по вул. Ярослава Мудрого, 13 м. Мелітополь Запорізької області» (коригування) з вартістю 73 433 870,34 грн., на момент проведення закупівлі підрядних робіт по об’єкту : «Багатопрофільна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» по вул. Кізіярській, 48,м. Мелітополь, Запорізька область - капітальний ремонт » (код з ДК 021:2015: 45453000-7 - Капітальний ремонт і реставрація), ID: UA-2020-02-21-002462-b, було виконано на суму на суму 53 868 515,17грн., що складало 108,5 % від суми тендерної пропозиції Учасника, та є більшою ніж 30% від суми тендерної пропозиції (цю вимогу встановлено відповідно до положень Посібника із закупівель, що фінансуються Європейським Інвестиційним Банком). У зв’язку з тим, що відповідний об’єкт не завершено та Замовником не введено в експлуатацію, лист відгук не містив інформацію про виконання робіт та введення в експлуатацію об’єкта. Також повідомляємо , що під час розгляду пропозиції Учасника Замовником прийнято до уваги, те що саме Учасник ТОВ «АБЗ ПРОМБУД», має достатній досвід виконання аналогічних договорів, в достатній кількості працівників відповідної кваліфікації та матеріально технічну базу та в змозі виконувати великі проекти будівництва. Тому при визначенні Учасника ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» переможцем закупівлі, до уваги були прийняті всі факти того, що саме це підприємство виконає якісно та у строки встановлені Замовником всі підрядні роботи по об’єкту: «Відокремлений підрозділ «Інфекційна лікарня» комунальної установи «Територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» по вул. Кізіярській, 48,м. Мелітополь, Запорізька область - капітальний ремонт » (код з ДК 021:2015: 45453000-7 - Капітальний ремонт і реставрація), ID: UA-2020-02-21-002462-b. Також звертаємо Вашу увагу на те що, відповідно до процедури закупівлі, Замовник після колегіального засідання тендерного комітету, щодо розгляду тендерної пропозиції учасника на відповідність вимогам встановленим тендерною документацією Замовника, приймає рішення про відхилення чи визначення переможцем Учасника, та укладання договору з переможцем процедури закупівлі. Після цього результати оцінки надсилаються до Європейського інвестиційного банку (тут і далі – ЄІБ) для отримання «без заперечень» на укладені договори. Відповідно до ст. 3.5 Керівництва ЄІБ про закупівлі: «У випадку, коли не йде мова про процедуру міжнародної закупівлі, ініціатор повинен отримати згоду Банку на обраний метод проведення закупівлі та остаточний вибір учасника тендера на основі адекватних обґрунтувань, наданих ініціатором». Таким чином, договір за закупівлю робіт (договір підряду) набирає чинності з моменту отримання резолюції ЄІБ «без заперечень». У разі ненадання ЄІБ резолюції «без заперечень» договірні відносини вважаються такими, що не розпочинались. Жодна зі Сторін не несе відповідальності за резолюцію ЄІБ. Станом на 15 травня 2020року Замовник отримав резолюцію Європейського інвестиційного банку (ЄІБ) «без заперечень» на укладений договір. Відділом капітального будівництва ММР ЗО (замовником робіт) 24.06.2020 р. передано будівельний майданчик підрядній організації. Підрядною організацією ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» на сьогодні вже виконано 90% будівельних робіт від загальної вартості договору. Підрядна організація ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» виконує будівельні роботи на об’єкті: « Відокремлений підрозділ «Інфекційна лікарня» комунальної установи «Територіальне медичне об’єднання «Багатопрофільна лікарня інтенсивних методів лікування та швидкої медичної допомоги» по вул. Кізіярській, 48,м. Мелітополь, Запорізька область - капітальний ремонт » в строки, встановлені договором. Станом на цей час, будь - які зауваження до якості та термінів виконання будівельних робіт підрядною організацією від Замовника та представників Європейського інвестиційного банку відсутні. Також, у висновку про результати моніторингу Державної аудиторської служби України встановлено, зобов`язати замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом розірвання договору відповідно до законодавства. Стосовно цього питання, пояснюємо, що у Замовника відсутні будь які зауваження до підрядної організації (Учасника) ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» стосовно виконання підрядних робіт, організація виконує роботи відповідно до умов Договору. Замовник не вважає, що надання Учасником закупівлі не повної інформації у листах – відгуках це є порушення. А також, відповідно до ст. 202 ГК України господарське зобов'язання припиняється: виконанням, проведеним належним чином; зарахуванням зустрічної однорідної вимоги або страхового зобов'язання; у разі поєднання управненої та зобов'язаної сторін в одній особі; за згодою сторін; через неможливість виконання та в інших випадках, передбачених цим Кодексом або іншими законами. Господарське зобов'язання припиняється також у разі його розірвання або визнання недійсним за рішенням суду. До відносин щодо припинення господарських зобов'язань застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Згідно з положеннями ч. 7 ст. 193 ГК України не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином. Відповідно до ст. 206 ГК України господарське зобов'язання може бути розірвано сторонами відповідно до правил, встановлених статтею 188 цього Кодексу. Положеннями ст. 188 ГК України встановлено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Положеннями ч.ч. 1-2 ст. 651 ЦК України визначено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. З аналізу наведених норм слідує, що за загальним правилом розірвання договору або припинення зобов’язань в односторонньому порядку не допускається, а розірвання договору за рішенням суду на вимогу однієї із сторін можливо лише у випадку істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Крім того, такий захід реагування у вигляді зобов`язання розірвати укладений договір є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням. Однак, зауваження Державної аудиторської служби України зводяться до невідповідності пропозиції переможця вимогам тендерної документації, що носить формальний характер, так як воно не пов`язане із забезпеченням ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвитком добросовісної конкуренції. Також, має враховуватися принцип співмірності наслідків такого реагування тим порушенням, які виявлені та ризиків, які вони утворюють, а також дотримання справедливого балансу між інтересами суб`єктів господарювання, безпосередніх отримувачів результатів робіт і публічними інтересами. У висновку про результати моніторингу закупівлі взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується із вимогою про розірвання укладеного за результатами публічної закупівлі договору. Фактично необхідність таких суттєвих наслідків пов`язується із оформленням документів учасником, якого визначено переможцем торгів. З огляду на такі обставини висновок щодо зобов`язання замовника усунути порушення законодавства у сфері публічних закупівель шляхом розірвання договору у даному випадку є непропорційним. Критерій «пропорційності» передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. «Справедлива рівновага» передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються. Висновок про результати моніторингу не відповідає критерію «пропорційності», оскільки вимога розірвати договір з переможцем публічної закупівлі, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб`єктів - сторін договору. Оскільки предметом даної закупівлі є виконання будівельних робіт, то й підтвердження якісного виконання робіт перш за все є акти приймання передачі виконаних робіт, листи відгуки мають формальний характер. Тому Замовник вважає, що підстави для розірвання договору з ТОВ «АБЗ ПРОМБУД» відсутні, а також відсутні порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 30 Закону.

2021-01-26 17:48:46

• Лист пояснення
• Електронний підпис