Вих. № 248/18 від 19.12.2019 р. Орган оскарження: Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі- Колегія) 03035, місто Київ, вул. Василя Липківського, буд.45 Ім’я (найменування) та місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження: Приватне акціонерне товариство «Херсонський хлібокомбінат» Код ЄДРПОУ 00380267 73000, Херсонська обл., м. Херсон, вул. Гімназична, 30 ІПН 003802621037, Св.-во пл. ПДВ № 200022999 р/р UA333281680000000026007699501 в ПАТ «МТБ Банк», МФО 328168 тел. (0552) 49-24-26, ф. (0552) 49-41-72 Найменування та місцезнаходження замовника рішення, дія або бездіяльність якого оскаржується: Відділ освіти Новокаховської міської ради 74900, Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Історична, буд. 5 Номер оголошення про проведення процедури закупівлі: № UA-2019-12-12-000885-c, код ДК 021-2015: 15810000-9 Хлібопродукти, свіжовипечені хлібобулочні та кондитерські вироби С К А Р Г А про усунення умов тендерної документації Відділ освіти Новокаховської міської ради (надалі іменується - Замовник) 12.12.2019 р., оприлюднив оголошення про проведення процедури закупівлі за № UA-2019-12-12-000885-с та тендерну документацію на закупівлю. Згідно статутної діяльності та відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, скаржник здійснює виробництво хліба та хлібобулочних виробів (КОД КВЕД: 10.71). Скаржник має намір взяти участь у вказаній закупівлі, проте замовником встановлено додатковий неціновий критерій, який може вплинути на оцінку тендерних пропозицій, при цьому умови договору про закупівлі не передбачають таких вимог та взагалі вказаний критерій не може бути виконаний жодним учасником. Виклад фактичних обставин, що можуть це підтвердити: Пунктом 1 Розділу V Оцінка тендерної документації, встановлено наступне: 1.1 критерії та методика оцінки тендерних пропозицій, визначаються замовником відповідно до частини першої статті 28 Закону; 1.2 оцінка тендерних пропозицій проводиться електронною системою закупівель автоматично на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у цій Документації та шляхом застосування електронного аукціону; 1.3 оскільки закупівля має складний та спеціалізований характер (предметом закупівлі є товари, якість яких визначається багатьма критеріями) та з урахуванням рекомендацій Мінекономіки від 05.11.2019 №3801-05/45742-06 для визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, крім ціни, застосовуються інші критерії оцінки. Питома вага цінового критерію становить 80 відсотків з урахуванням податку на додану вартість (якщо учасник є платником податку на додану вартість). Тендерна пропозиція, подана учасником, оцінюється замовником за приведеною ціною, яка розраховується автоматично системою електронних закупівель на момент подання тендерної пропозиції учасником за математичною формулою PP = P / (1 + (F1 + F2) / PV), де: PP - приведена ціна; P - ціна; F1 - питома вага критерію «забезпечення простежуваності товару»; F2 - питома вага критерію «наявність акту обстеження потужностей учасника органами Держпродспоживслужби»; PV - питома вага критерію «ціна» 1.4 питома вага нецінових критеріїв у загальній оцінці тендерних пропозицій складає: 1.4.1 питома вага критерію «забезпечення простежуваності товару» становить 10 відсотків: - учасник є виробником товару, що є предметом цієї закупівлі (перша ланка)– 10 відсотків, - товар учаснику постачається безпосередньо від виробника (друга ланка) – 5 відсотків; - учасник є постачальником третьої ланки ланцюга простежуваності – 0 відсотків. 1.4.2 питома вага критерію «наявність акту обстеження потужностей» становить 10 відсотків: - в учасника наявний акт обстеження потужностей – 10 відсотків, - в учасника відсутній акт обстеження потужностей – 0 відсотків; у разі наявності в учасника акту, який виданий учаснику територіальним органом Держпродспоживслужби, як операторові ринку за результатами інспектування (обстеження) його потужності із виробництва протягом року, що передує даті оприлюднення оголошення про проведення закупівлі, на предмет відповідності вимогам чинного санітарного законодавства, ці документи надаються у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності учасника встановленим неціновим критеріям. У разі наявності в учасника кількох потужностей – для відповідності встановленим неціновим критеріям акт обстеження повинні мати усі потужності учасника. Слід зазначити, що вказаний критерій не надає замовнику жодних переваг, зокрема що стосується гарантії або якості товару. Відповідно до предмету вказаної закупівлі, придбавається товар - код ДК 021-2015: 15810000-9 Хлібопродукти, свіжовипечені хлібобулочні та кондитерські вироби. Тендерною документацією та проектом договору встановлено технічні та якісні вимоги до товару, зокрема запропонований учасником товар повинен відповідати вимогам ДСТУ 7517:2014 та ДСТУ 4583:2006. Згідно умов проекту договору про закупівлю, постачальник повинен поставити замовнику продукти харчування, якість яких відповідає затвердженим вимогам. Продукти повинні мати необхідні сертифікати, паспорти якості, висновки санітарно-гігієнічної експертизи тощо. Постачальник гарантує якість продуктів, що постачаються замовнику за цим Договором. Гарантія якості діє протягом строку, встановленого виробником товару, та вказаного на упаковці товару. Товар постачається з терміном придатності не менш 75% від загального терміну зберігання на момент поставки. Наявність в учасника акту, який виданий учаснику територіальним органом Держпродспоживслужби, як операторові ринку за результатами інспектування (обстеження) його потужності із виробництва протягом року, що передує даті оприлюднення оголошення про проведення закупівлі, на предмет відповідності вимогам чинного санітарного законодавства ніяким чином не може гарантувати замовнику якість запропонованого товару, оскільки вказаним документом не встановлюється відповідність продукції вимогам нормативного документу згідно якого виготовлено товар. Згідно положень Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності», документом пор відповідність є декларація (в тому числі декларація про відповідність), звіт, висновок, свідоцтво, сертифікат (у тому числі сертифікат відповідності) або будь-який інший документ, що підтверджує виконання заданих вимог, які стосуються об’єкта оцінки відповідності. Відповідно ст. 28 вказаного Закону у випадках, визначених у технічних регламентах, якими передбачене застосування процедур оцінки відповідності, виробник або уповноважений представник (від імені та під відповідальність виробника) повинен складати декларацію про відповідність. Закупівля товару здійснюється відповідно до вимог ДСТУ у яких встановлено, що якість продукції підтверджується штампелем лабораторії виробника. Ця вимога кореспондує положенням Інструкції про порядок заповнення, застосування спеціальної товарно-транспортної накладної на відпуск хлібобулочних виробів, затвердженою наказом Міністерства аграрної політики України № 153 від 06.06.2001р., зокрема якою, також, передбачено, що якість посвідчується підписом відповідальної особи виробника про проведення перевірки доброякості продукції та проставленням шмпеля про якість продукції. Додатково зауважемо, що якщо звернутися до уніфікованої форми акту складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти та корми, здоров'я та благополуччя тварин, який затверджений наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України за № 447 від 08.08.2019, то з нього випливає лише інформація, яка дає змогу встановити дотримання вимог гігієни, постійно діючих процедур, але аж ніяк вимогам товару нормативному документу. Скаржник вважає, що оскільки предметом вказаної закупівлі є визначений замовником товар, то замовник не може встановлювати критерії оцінки відповідності до матеріально-технічної бази учасників, його обладнання, оскілки він не придбаває послугу, або роботу за цією закупівлею. Поряд із цим, додатковий критерій оцінки, як це визначено тендерною документацією не може бути виконаний жодним із учасників. Згідно умов тендерної документації, перевага надається учаснику, який має акт, який виданий учаснику територіальним органом Держпродспоживслужби, як операторові ринку за результатами інспектування (обстеження) його потужності із виробництва протягом року, що передує даті оприлюднення оголошення про проведення закупівлі, на предмет відповідності вимогам чинного санітарного законодавства. По-перше вказана вимога щодо надання акту саме протягом року, що передує даті оприлюднення оголошення про проведення закупівлі, обмежує коло та дискримінує учасників які пройшли перевірку у 2018 році та у зв’язку з цим не перевірялися у 2019, оскільки перевірка проводиться на підставі ризико-орієнтованого підходу. Так у відповідності до пункту 8 Порядку визначення періодичності здійснення планових заходів державного контролю відповідності діяльності операторів ринку (потужностей) вимогам законодавства про харчові продукти, корми, здоров’я та благополуччя тварин, які здійснюються Державною службою з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, та критерії, за якими оцінюється ступінь ризику від її провадження, затвердженого постановою КМУ № 896 від 13.10.2018, планові заходи державного контролю здійснюються з такою періодичністю: з дуже високим ступенем ризику - інспектування - не більше чотирьох разів на рік, аудит - не більше одного разу на рік; з високим ступенем ризику - інспектування - не більше трьох разів на рік, аудит - не більше одного разу на рік; із середнім ступенем ризику - інспектування - не більше двох разів на рік, аудит - не більше одного разу на рік; з низьким ступенем ризику - інспектування - не більше одного разу на рік, аудит - не більше одного разу на два роки; з незначним ступенем ризику - інспектування - не більше одного разу на два роки, аудит не проводиться. Вказана вимога обмежує осіб, які є операторами рину з незначним ступенем ризику. Поряд із цим я і є таким оператором, оскільки мене на діє система НАССР, правопорушень не вчинялось, та надзвичайних випадків не було. У мене є акт перевірки, проте за 2018 рік, який я можу надати у складі тендерної пропозиції. По-друге вказана вимога щодо надання акту перевірки «на предмет відповідності вимогам чинного санітарного законодавства» не може бути виконана, оскільки як цим, та і будь-яким іншим органом вказані питання не досліджуються. Відповідно до частин 4 статті 19 Закону України «Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин», інспектування передбачає перевірку дотримання операторами ринку законодавства про харчові продукти та корми, здоров’я та благополуччя тварин та відповідності їх діяльності вимогам щодо: 1) гігієни; 2) плану коригувальних дій, розробленого та впровадженого оператором ринку за результатами попередніх перевірок; 3) інцидентів, пов’язаних з безпечністю харчових продуктів та/або кормів. Інспектування може включати в себе перевірку потужностей, прилеглої території, приміщень, обладнання та інвентарю, транспортних засобів, а також харчових продуктів та кормів; сировини, інгредієнтів, допоміжних матеріалів для переробки, які використовуються для приготування та виробництва харчових продуктів та кормів, напівфабрикатів; предметів та матеріалів, що контактують з харчовими продуктами; засобів та процесів прибирання і догляду, а також пестицидів; маркування, зовнішнього вигляду та реклами. Знову ж таки уніфікована форма акту складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти та корми, здоров'я та благополуччя тварин, який затверджений наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України за № 447 від 08.08.2019 передбачає перевірку з дотримання вимог: ПЕРЕЛІК нормативно-правових актів, відповідно до яких складено перелік питань щодо проведення заходу державного контролю (інспектування) N з/п Нормативно-правовий акт або нормативний документ Дата і номер державної реєстрації нормативноправового акта у Мін'юсті Позначення найменування дата і номер 1 2 3 4 5 1. Закони України 1 Закон України "Про основні принципи та вимоги щодо безпечності та якості харчових продуктів" 23 грудня 1997 року N 771 ЗУ N 771 2 Закон України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" 14 січня 2000 року N 1393 ЗУ N 1393 3 Закон України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров'я та благополуччя тварин" 18 травня 2017 року N 2042- VIII ЗУ N 2042 4 Закон України "Про побічні продукти тваринного походження, не призначені для споживання людиною" 07 квітня 2015 року N 287- VIII ЗУ N 287 5 Закон України "Про ідентифікацію та реєстрацію тварин" 04 червня 2009 року N 1445-VI ЗУ N 1445 6 Закон України "Про інформацію для споживачів щодо харчових продуктів" 06 грудня 2018 року N 2639- VIII ЗУ N 2639 2. Накази 1 Правила роздрібної торгівлі продовольчими товарами, затверджені наказом Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України 11 липня 2003 року N 185 23 липня 2003 року за N 628/7949 Наказ N 185. Разом із цим, згідно розпорядження КМУ № 94-р від 20.01.2016 р визнано такими, що втратили чинність акти санітарного законодавства, видані центральними органами виконавчої влади Української РСР, в тому числі їх посадовими особами, якими затверджено санітарні, санітарно-гігієнічні, санітарно-протиепідемічні, санітарно-епідеміологічні, протиепідемічні, гігієнічні правила і норми, державні санітарно-епідеміологічні нормативи та санітарні регламенти. Відповідно до наказу МОЗ України № 185 від 22.04.2005 р скасовано Державні санітарні норми та правила "Транспортування продовольчої продукції" Тобто ані Закон, ані форма уніфікованого акту не передбачає перевірку оператора ринку на предмет відповідності вимогам санітарного законодавства, як це визначено у тендерній документації. Враховуючи вищенаведене, відповідно до статті 18 Закону 2629-VIII, ПРОСИМО: - 1. Прийняти скаргу до розгляду, 2. Зобов’язати тендерний комітент Відділу освіти Новокаховської міської ради 74900, Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Історична, буд.5 внести зміни у тендерну документацію, зокрема виключити умову щодо додаткового нецінового критерію у закупівлі UA-2019-12-12-000885-c, код ДК 021-2015: 15810000-9 Хлібопродукти, свіжовипечені хлібобулочні та кондитерські вироби. Додатки: 1.) Документ про здійснення оплати за подання скарги до органу оскарження (оригінал).