СКАРГА на дії Замовника Відповідно до інформації, розміщеної в системі електронних закупівель ProZorro, 07 листопада 2019 року Замовником - Комунальним підприємством "Харківводоканал" по закупівлі UA-2019-11-07-001254-b оприлюднено документ «115_ТД__Гідроксохлорид_алюмінію_коагулянт_.doc», який містить вимоги тендерної документації. 09 грудня 2019р. внесено зміни до тендерної документації та оприлюднено документ «115_ТД__Гідроксохлорид_алюмінію_коагулянт_НОВА_РЕДАКЦІЯ_2.doc». Товариство з обмеженою відповідальністю «Енвіротех-Інжинірінг» виявило бажання прийняти участь у закупівлі, однак ознайомившись із змістом тендерної документації Замовника, вважаємо, що вимоги тендерної документації до учасників є дискримінаційними та такими, що штучно обмежують конкурентне середовище. А тому, позбавляють можливості наше товариство бути обраним переможцем закупівлі та порушують наші права як потенційного учасника. Відповідно до ч. 2 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. Статтею 3 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною третьою статті 5 Закону замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини третьої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону. Відповідно до п. 17 Додатку 3 тендерної документації зі змінами учасник повинен надати копію декларації від виробника Товару з інформацією про відповідність регламенту REACH, із зазначенням відповідного реєстраційного номеру Товару, оформлена відповідно до вимог тендерної документації. Згідно ст. 6 Регламенту Європейського парламенту та ради № 1907/2006 від 18 грудня 2006 року про реєстрацію, оцінку, авторизацію і обмеження хімічних речовин та препаратів (REACH), яким засновується Європейське Агентство хімічних речовин і препаратів, вносяться зміни до Директиви 1999/45/ЄС і скасовуються Регламент Ради (ЄЕС) № 793/93 і Регламент Комісії (ЄС) № 1488/94, а також Директива Ради 76/769/ЄЕС і Директиви Комісії 91/155/ЄЕС, 93/67/ЄЕС, 93/105/ЄС і 2000/21/ЄС кожний виробник або імпортер речовини, як такої, чи у складі одного або більше препаратів, що здійснює виробництво або імпорт у кількостях, що дорівнюють або більші від 1 тонни на рік, повинен надати до Агентства заяву про реєстрацію, якщо в цьому Регламенті не вказане інше. В розумінні ст. 3 цього Регламенту - - виробник речовини: будь-яка фізична чи юридична особа, що знаходиться на території Співтовариства, і яка виробляє у Співтоваристві певну речовину; - імпортер: будь-яка фізична чи юридична особа, що знаходиться на території Співтовариства та є відповідальною за імпорт; В п. 3 преамбули цього Регламенту передбачено, що при наближенні законодавства про речовини необхідно гарантувати підвищений рівень захисту людського здоров’я та довкілля з метою досягнення стійкого розвитку. Це законодавство має застосовуватися у недискримінаційній формі, незалежно від того відбувається торгівля речовинами на внутрішньому ринку чи на міжнародному відповідно до міжнародних домовленостей Співтовариства. Згідно з ч. 1 ст. 7 цього Регламенту кожний товаровиробник або імпортер виробів повинен надати до Агентства заяву про реєстрацію будь-якої речовини, що міститься у цих виробах, у випадку настання обох із таких умов: а) якщо речовина присутня у цих виробах у загальних щорічних кількостях, що перевищують 1 тонну на товаровиробника або імпортера; b) якщо речовина призначена для вивільнення в умовах нормального використання або розумно передбачених умовах. Виходячи з наведених вище тлумачень понять дія цього Регламенту розповсюджується на виробників та імпортерів, які знаходяться на території Європейського Союзу. Замовник Закупівлі не зареєстрований на території Європейської Союзу, а тому не може вимагати реєстрацію коагулянту в реєстрі REACH. ТОВ «Енвіротех-Інжинірінг» має намір прийняти участь у закупівлі з товаром гідроксихлорид алюмінію марки АС-114 виробництва Товариства з додатковою відповідальністю «Пологівський хімічний завод «Коагулянт», який має всі необхідні дозвільні документи для постачання на території України на підставі дилерського договору. Даний коагулянт відповідає фізико-технічним показникам закупівлі. Згідно з ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Отже, Замовник закупівлі позбавив дилерів національних товаровиробників прийняти участь у закупівлі, в тому числі й Скаржника. Продукція виробництва Товариства з додатковою відповідальністю «Пологівський хімічний завод «Коагулянт» не зареєстрована в Регламенті REACH так як такого обов’язку не передбачено чинним законодавством. Частиною 3 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити. Встановлена Замовником вимога не відповідає діючому законодавству України. Відповідно до відкритих джерел інформації, що містяться в мережі Інтернет, а також з аналізу проведених публічних закупівель на коагулянт Donau Pac Activis зареєстрований в Європейському Хімічному Агентстві відповідно до регламенту REACH, а єдиним постачальником хлористого алюмінію марки Donau Pac Activis на територію Україні є ТОВ «Дезсистема». На підставі викладеного вважаємо, що Замовником штучно обмежено коло потенційних учасників закупівлі та застосовано дискримінаційні метод формування тендерної документації, та необґрунтовано необхідність наявність вищезазначеної вимоги в тендерній документації. Вважаємо, що вимоги встановлені в тендерній документації порушують права ТОВ «Енвіротех-Інжинірінг» та унеможливлюють його участь в закупівлі. Замовником в Документації не дотримано вимоги ст. 28 Закону України «Про публічні закупівлі» та порушено принцип недискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини третьої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси ТОВ «Енвіротех-Інжинірінг» пов'язані з участю у закупівлі та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону. З огляду на вищевикладене, ПРОСИМО: 1. Зобов’язати Комунальне підприємство «Харківводоканал» внести зміни до тендерної документації.

СКАРГА на дії Замовника Відповідно до інформації, розміщеної в системі електронних закупівель ProZorro, 07 листопада 2019 року Замовником - Комунальним підприємством «Харківводоканал» по закупівлі UA-2019-11-07-001254-b оприлюднено документ «115_ТД__Гідроксохлорид_алюмінію_коагулянт_.doc», який містить вимоги тендерної документації. 09 грудня 2019р. внесено зміни до тендерної документації та оприлюднено документ «115_ТД__Гідроксохлорид_алюмінію_коагулянт_НОВА_РЕДАКЦІЯ_2.doc». 13 січня 2020р. відбувся аукціон в якому прийняли участь: -ТОВ «Енвіротех-Інжинірінг» (надалі – Скаржник); -ТОВ «Дезсистема» (надалі – Переможець). За результатами аукціону тендерну пропозицію Скаржника відхилено на підставі Протоколу № 115/5 засідання тендерного комітету комунального підприємства «Харківводоканал» від 20.01.2020р. відповідно до якого учасник не відповідає умовам тендерної документації, у зв’язку з не наданням копії декларації від виробника Товару з інформацією про відповідність регламенту REACH, із зазначенням відповідного реєстраційного номеру Товару, оформленої відповідно до вимог тендерної документації. Протоколом №115/7 засідання тендерного комітету комунального підприємства «Харківводоканал» від 03.02.2020р. визначено переможцем закупівлі ТОВ «Дезсистема». Однак, детально ознайомившись із вищезазначеними рішеннями вважаємо, що рішення про відхилення тендерної пропозиції Скаржника та рішення про визнання переможцем закупівлі ТОВ «Дезсистема» не відповідають вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» та не ґрунтуються на умовах тендерної документації. Відповідно до ч. 4 ст. 28 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) після оцінки пропозицій замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатом оцінки визначена найбільш економічно вигідною. Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі, якщо тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації. Статтею 3 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Протоколом № 115/5 засідання тендерного комітету комунального підприємства «Харківводоканал» від 20.01.2020р. зазначено, що Скаржник не відповідає умовам тендерної документації, у зв’язку з не наданням копії декларації від виробника Товару з інформацією про відповідність регламенту REACH, із зазначенням відповідного реєстраційного номеру Товару, оформленої відповідно до вимог тендерної документації. Скаржником в складі пропозиції на підставі ст. 16 Закону надано Довідку-пояснення про ненадання копії декларації від виробника Товару з інформацією про відповідність регламенту REACH, із зазначенням відповідного реєстраційного номеру Товару№ 1257 від 09.12.2019 року та надано наступні пояснення. Згідно ст. 6 Регламенту Європейського парламенту та ради № 1907/2006 від 18 грудня 2006 року про реєстрацію, оцінку, авторизацію і обмеження хімічних речовин та препаратів (REACH), яким засновується Європейське Агентство хімічних речовин і препаратів, вносяться зміни до Директиви 1999/45/ЄС і скасовуються Регламент Ради (ЄЕС) № 793/93 і Регламент Комісії (ЄС) № 1488/94, а також Директива Ради 76/769/ЄЕС і Директиви Комісії 91/155/ЄЕС, 93/67/ЄЕС, 93/105/ЄС і 2000/21/ЄС кожний виробник або імпортер речовини, як такої, чи у складі одного або більше препаратів, що здійснює виробництво або імпорт у кількостях, що дорівнюють або більші від 1 тонни на рік, повинен надати до Агентства заяву про реєстрацію, якщо в цьому Регламенті не вказане інше. В розумінні ст. 3 цього Регламенту - - виробник речовини: будь-яка фізична чи юридична особа, що знаходиться на території Співтовариства, і яка виробляє у Співтоваристві певну речовину; - імпортер: будь-яка фізична чи юридична особа, що знаходиться на території Співтовариства та є відповідальною за імпорт; В п. 3 преамбули цього Регламенту передбачено, що при наближенні законодавства про речовини необхідно гарантувати підвищений рівень захисту людського здоров’я та довкілля з метою досягнення стійкого розвитку. Це законодавство має застосовуватися у недискримінаційній формі, незалежно від того відбувається торгівля речовинами на внутрішньому ринку чи на міжнародному відповідно до міжнародних домовленостей Співтовариства. Згідно з ч. 1 ст. 7 цього Регламенту кожний товаровиробник або імпортер виробів повинен надати до Агентства заяву про реєстрацію будь-якої речовини, що міститься у цих виробах, у випадку настання обох із таких умов: а) якщо речовина присутня у цих виробах у загальних щорічних кількостях, що перевищують 1 тонну на товаровиробника або імпортера; b) якщо речовина призначена для вивільнення в умовах нормального використання або розумно передбачених умовах. Виходячи з наведених вище тлумачень понять дія цього Регламенту розповсюджується на виробників та імпортерів, які знаходяться на території Європейського Союзу за умови, що об’єм річних поставок буде більше 1 тонни. Замовник Закупівлі не зареєстрований на території Європейського Союзу, а тому не може вимагати реєстрацію коагулянту в реєстрі REACH з огляду на відсутність законодавчо визначеного обов’язку національних товаровиробників здійснювати реєстрацію коагулянту в реєстрі REACH. Відповідно до ст. 141 Регламенту Європейського парламенту та ради № 1907/2006 від 18 грудня 2006 року даний Регламент повинен охоплювати в усій своїй повноті і безпосередньо застосовуватися в усіх державах-членах. Державами-членами Європейського Союзу є Франція, Італія, Німеччина, Бельгія, Нідерланди, Люксембург, Бельгія, Німеччина, Італія, Люксембург, Нідерланди, Франція, Великобританія, Данія, Ірландія, Греція, Португалія, Іспанія, Австрія, Фінляндія, Швеція, Латвія, Литва, Естонія, Мальта, Польща, Словаччина, Словенія, Чехія, Угорщина, Кіпр, Болгарія, Румунія, Хорватія. Україна не є країною-членом Європейського Союзу. Україна не є членом Регламенту Європейського парламенту та ради № 1907/2006 від 18 грудня 2006 року, даний нормативний акт не імпелементувався в діюче законодавство України. Скаржник прийняв участь у закупівлі з товаром гідроксихлорид алюмінію марки АС-114 виробництва Товариства з додатковою відповідальністю «Пологівський хімічний завод «Коагулянт», який має всі необхідні дозвільні документи для постачання на території України на підставі дилерського договору. Даний коагулянт відповідає фізико-технічним показникам закупівлі. Даний товар відповідає якісним показникам, визначеним у ТД, однак Товариство з додатковою відповідальністю «Пологівський хімічний завод «Коагулянт» не зареєстровано в Регламенті REACH, так як такого обов’язку не передбачено чинним законодавством України. Частиною 4 статті 16 Закону передбачено право учасника не надавати документи, що не передбачені для такого учасника. Вимога про реєстрацію товару по Закупівлі у регламенті REACH передбачено в Інформації про технічні вимоги до предмету закупівлі, які є складовою частиною тендерної документації. Тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках (п. 2 ч. 1 ст. 1 Закону). Системний аналіз даних норм дає підстави для висновку, що у разі відсутності законодавчо визначеного обов’язку в учасника закупівлі мати відповідні документи, останній має право їх не надавати та відсутність таких документів не може бути підставою для дискваліфікації. Технічні вимоги до предмету закупівлі передбачені з метою наданням саме учасником інформації та документів, що підтверджують відповідність тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі. Оскільки, для національних товаровиробників не передбачено обов’язкову реєстрації коагулянту у відповідності з регламентом REACH і на території України такі виробники відсутні Скаржником на підтвердження відповідності вимогам тендерної документації було надано довідку-пояснення. Згідно з частиною 3 статті 7 Закону України «Про публічні закупівлі» Антимонопольний комітет України здійснює контроль у сфері державних закупівель у межах своїх повноважень, визначених Конституцією та законами України. У відповідності до частини 3 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Антимонопольний комітет України як орган оскарження з метою неупередженого та ефективного захисту прав та законних інтересів осіб, пов'язаних з участю у процедурах закупівлі, утворює постійно діючу адміністративну колегію (колегії) з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Рішення постійно діючої адміністративної колегії (колегій) приймаються від імені Антимонопольного комітету України. За змістом цієї норми Антимонопольний комітет України як орган оскарження з метою неупередженого та ефективного захисту прав та законних інтересів осіб, пов'язаних із участю у процедурах державної закупівлі, створює постійно діючу адміністративну колегію з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері державних закупівель. Рішення постійно діючої адміністративної колегії приймаються від імені Антимонопольного комітету України. Рішення органу оскарження оформляються у письмовій формі та надсилаються не пізніше наступного робочого дня після їх прийняття Уповноваженому органу, суб'єкту оскарження, замовнику, центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері казначейського обслуговування бюджетних коштів. Отже, постійно діюча адміністративна колегія з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель за результатами розгляду скарг має прийняти обґрунтоване законне рішення, яке має містити висновок органу оскарження про наявність або відсутність порушення процедури закупівлі, висновок органу оскарження про задоволення скарги або про відмову в її задоволенні повністю чи частково, підстави та обґрунтування прийняття такого рішення. Наведені правові норми свідчать, що орган оскарження перевіряє оскаржувані рішення, дії чи бездіяльності замовника на предмет їх відповідності законодавству у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону України «Про публічні закупівлі». Частиною 2 статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Протоколом №115/7 засідання тендерного комітету комунального підприємства «Харківводоканал» від 03.02.2020р. визначено переможцем закупівлі ТОВ «Дезсистема». Однак, детально ознайомившись із вищезазначеними рішеннями вважаємо, що Переможець не відповідає вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» та не ґрунтується на умовах тендерної документації. 1. Відповідно до п.1 Додатку 1 тендерної документації учасник повинен надати Довідку за формою Додатку №1.1 (розділ 1) тендерної документації про наявність обладнання та матеріально - технічної бази Учасника, що є достатніми для поставки Товару, що є предметом закупівлі, оформлена відповідно до вимог тендерної документації. Відповідно до Додатку 1.1 довідка повинна мати наступну форму: Розділ.1. Інформація про наявність обладнання та матеріально-технічної бази Учасника* № з/п Назва* Кількість Власне/ орендоване або залучене на іншому праві користування 1 2 3 4 *Учасник обов’язково повинен вказати транспортний(і) засіб(и), яким(и) буде здійснюватись поставка Товару, що має свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів, чинне на дату подання тендерних пропозицій, зазначивши його(їх) реєстраційній номер та номера свідоцтв. Довідка Переможця від 09.12.2019р. (файл «Кваліфікаційні вимоги», стр. 87) не містить інформації про обладнання та не містить інформації про номер свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів, що не відповідає вимогам тендерної документації. 2. Відповідно до п. 10 Додатку 3 тендерної документації учасник повинен надати таблицю про відповідність запропонованого Учасником Товару вимогам технічного завдання Замовника за формою Додатку 5.1. тендерної документації, оформлена відповідно до вимог тендерної документації. В додатку 5.1 Тендерної документації міститься примітка *Зазначити конкретні показники товару, що пропонує Учасник. В ТЕНДЕРНІЙ ПРОПОЗИЦІЇ УЧАСНИК ЗОБОВ’ЯЗАНИЙ: У випадку, коли Замовником в тендерній документації зазначено «або еквівалент», «або», «не менше», «не більше», «повинен мати» або «в разі наявності», «від_до_» тощо, в тендерній пропозиції Учасник повинен зазначити конкретний розмір, конкретну величину параметру, показник, функцію тощо (в разі, якщо такі величини передбачені технічними характеристиками запропонованого товару). Технічне завдання Переможця №1309 від 12.12.2019р. (файл «Документи про відповідність технічним вимогам (2).pdf», стр. 1) містить показники «від», «до», а не конкретні показними, що не відповідає вимогам тендерної документації. Враховуючи вищевикладене, Замовником порушено вимоги п. 1 ч. 1 ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі», чим порушено право ТОВ «Енвіротех-Інжинірінг» як учасника закупівлі на об’єктивну та неупереджену оцінку тендерних пропозицій. Зокрема, протиправно відхиливши пропозицію Скаржника через невідповідність вимогам тендерної документації та визначивши переможцем ТОВ «Дезсистема», яке не відповідає вимогам тендерної документації Замовник застосував дискримінаційний спосіб визначення переможця закупівлі. З огляду на вищевикладене, ПРОСИМО: 1. Зобов’язати Комунальне підприємство «Харківводоканал» скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Енвіротех-Інєинірінг», оформлене Протоколом № 115/5 засідання тендерного комітету комунального підприємства «Харківводоканал» від 20.01.2020р. 2. Зобов’язати Комунальне підприємство «Харківводоканал» скасувати рішення про визначення переможцем закупівлі ТОВ «Дезсистема», оформлене Протоколом № 115/7 засідання тендерного комітету комунального підприємства «Харківводоканал» від 03.02.2020р.